Гражданско-правовой договор

Под залогом  понимается правоотношение, в котором  кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).

Аналогичные определения  залога с известными словесными модификациями  имели место в ст. 85 ГК РСФСР 1922 г., ст. 192 ГК РСФСР 1964 г., в п. 4 ст. 68 Основ  гражданского законодательства 1991 г., в ст. 1 Закона РФ от 29 мая 1992 г. "О  залоге"3.

Избирая залог в качестве средства обеспечения своих интересов, кредитор руководствуется принципом "верю не лицу, а вещи". При залоге имущества имеет место реальный кредит, суть которого сводится к выделению какого-либо определенного объекта в составе имущества должника, за счет стоимости которого предоставляется удовлетворение кредитору в случае, если должник неоправдает доверия. 

1 Брокгауз Ф.  А., Ефрон И. А. Энциклопедический  словарь. Т. XIII (ст. "Ипотечная система"), XXX (ст. "Солон"). СПб., 1894,1900.

2 История развития института залога в российском гражданском праве наиболее полно представлена в работах Л. А. Кассо и А. С. Звоницкого (см.: Касса Л. А. Понятие о залоге в современном праве (по изданию 1898 г.). М, 1999 (гл. 5-8); Звоницкш А С. О залоге по русскому праву. Киев, 1912. С. 244).

3ВВС РФ 1992. №  23. Ст. 1239. 

Залог имеет  обеспечительную функцию, потому что  имущество, за счет стоимости которого могут быть удовлетворены имущественные  требования кредитора, предоставляется  кредитору до наступления факта неисправности должника1.

С юридической  точки зрения реальный кредит при  залоге означает установление юридической  связи залогодержателя с чужим  имуществом, благодаря которой залогодержатель  имеет юридическую возможность  извлечь из заложенного имущества  его меновую ценность независимо от воли должника2. Вследствие этого обеспечительная сущность залога состоит в том, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства кредитор имеет право потребовать наложения взыскания на заложенное имущество, его реализации и получить удовлетворение.

По общему принципу залоговое правоотношение является акцессорным, т. е. может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное) обязательство3. Прекращение  основного обязательства влечет и прекращение залога (пп. 1 п. 1 ст. 352 ГК), но прекращение залога не влечет прекращения основного обязательства (п. 2 ст. 329 ГК). Уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом. С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке (залоге недвижимости) означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству (ст. 355 ГК). 

1См.: Мейер Д.  И. Русское гражданское право.  В 2 ч. Ч. 1. (по исправленному  и дополненному 8-му изданию 1902 г.). М, 1997. С. 198. 

2 См.: Гуляев A. M. Русское гражданское право. Киев, 1907. С. 175. 

3 В литературе  по залоговому праву обеспечиваемое (основное) обязательство зачастую  именуют личным обязательством. 

В некоторых  правовых системах, в частности в  гражданском законодательстве Германии и Швейцарии, имеют место конструкции абстрактных форм залога. В

§ 1191 Германского  гражданского уложения (далее - ГГУ) записано, что земельный участок может  быть обременен таким образом, чтобы  лицу, в пользу которого установлено обременение, была выплачена определенная денежная сумма за счет стоимости земельного участка (поземельный долг - Grundschuld)1. В отношении поземельного долга применяются предписания об ипотеке, в отношении процентов по поземельному долгу применяются предписания о процентах по ипотечному требованию (

§ 1192 ГГУ). Право  на получение денежной суммы за счет стоимости земельного участка существует само по себе, оно абстрактно и не зависит от целей его установления. Земельный долг (Grundschuld) может быть установлен даже в отношении собственника земельного участка путем оформления залогового свидетельства на самого собственника (

§ 1196 ГГУ). Поэтому  зачастую в литературе залоговое  свидетельство, оформляющее Grundschuld, называют вещным векселем2. Конструкции абстрактного залога, подобные Grundschuld, российскому праву неизвестны. Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер. В ст. 337 ГК закреплено, что, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. Объем требований, обеспечиваемых залогом, существенно шире при залоге недвижимости. За счет заложенного недвижимого имущества при указанных в законе обстоятельствах залогодержатель может возместить расходы на его содержание и охрану, на погашение задолженности залогодателя по налогам, сборам или коммунальным платежам, связанным с этим имуществом3. 

2. Виды залога 

Предмет залога может как передаваться залогодержателю, так и не передаваться. Факт нахождения заложенного имущества у залогодателя или залогодержателя влияет на их права и обязанности в залоговом правоотношении. Поэтому законодательство в зависимости от того, передается предмет залога залогодержателю или нет, закрепляет конструкции двух видов залога: заклада и залога без передачи имущества залогодержателю (залога в собственном смысле слова).

Исторически понятие  заклад охватывало всю совокупность залога движимости, который предполагал  передачу заложенного имущества  залогодержателю. 

1 См.: Германское  право. Ч. I. Германское уложение /Под  ред ВВ. Залесского. М., 1996. С. 261-262 

2О сущности  правовой конструкции Grundschuld см.: Касса Л. А. Указ. соч. С 163- 175; Покровский И А. Основные  проблемы гражданского права.  С. 218-219 

3 См. ст. 4 Федерального  закона "Об ипотеке (залоге  недвижимости)" //СЗ РФ 1998. № 29. Ст. 3400. (Далее - Закон об ипотеке.) 

Собственно залогом  в дореволюционной русской юридической  литературе именовался залог недвижимого  имущества, который не сопровождался  передачей имущества залогодержателю1. Залог движимых вещей с передачей  владения вещью залогодержателю в русской литературе именовался также ручным закладом2.

При закладе  имущество передается залогодержателю. При этом важно, что "заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее сберегателем, следовательно, должен сохранить ее в целости под свою ответственность"3. Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнении обеспеченного залогом обязательства, в том числе и в случае досрочного исполнения обязательства.

Действующим законодательством  сфера применения заклада существенно  сужена. Необходимость передачи имущества  залогодателю прямо предусмотрена  лишь диспозитивной нормой п. 4 ст. 338 ГК, в соответствии с которой при  залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное. Поэтому по общему правилу передача предмета залога залогодержателю может быть предусмотрена договором (ч. 1 п. 1 ст. 338 ГК).

Положения действующего гражданского законодательства существенно изменили ранее существовавший в российском праве подход к залогу движимого имущества. Так, согласно ст. 196 ГК РСФСР 1964 г. заложенное имущество, за исключением строений, должно было передаваться залогодержателю, если иное не установлено законом или договором. Аналогичное положение содержал и ГК РСФСР 1922 г. Причем в соответствии с точным смыслом ст. 92 ГК РСФСР 1922 г. оставление заложенного имущества (кроме строений) у залогодателя возможно было только под замком или печатью кредитора (если иное не предусмотрено правовыми актами), а в случае залога индивидуально-определенной вещи - при условии нанесения на нее знаков, свидетельствующих о залоге.  

1 См.: Победоносцев  К. П. Курс гражданского права. Ч. 3. Обязательственное право. Сделки. Изд. 2-е. С. 606; Крючковский В. Я. Залог имущества. Общедоступное изложение основных начал действующего права. СПб., 1914. С 3, и др. 

2См.: Победоносцев  К. П. Курс гражданского права.  Ч. 3. Обязательственное право. Сделки С. 580. 

3Тамже. С.608. 

Основы гражданского законодательства 1991 г. не содержали  указаний относительно передачи заложенного  имущества кредитору. В силу этого  применялась норма Закона РФ от 29 мая 1992 г. "О залоге"1 (далее - Закон  о залоге), согласно которой "законом или договором может быть предусмотрено, что заложенное имущество остается у залогодателя либо передается во владение залогодержателю (заклад)" (ст. 5).

Залог без передачи имущества залогодержателю. Это  доминирующая форма залога, ибо в принципе по действующему законодательству заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Данный принцип легко обнаруживается при обращении к следующим нормативным предписаниям. Товары, заложенные в обороте, не передаются залогодержателю (п 1 ст. 338 ГК). Предмет залога, переданный залогодателем на время во владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя (п. 3 ст. 338 ГК). Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Предмет залога может быть оставлен у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог)2 (п. 2 ст. 338 ГК). Залогодатель сохраняет право пользования заложенным недвижимым имуществом в соответствии с его назначением. Условия договора об ипотеке, ограничивающие это право залогодателя, признаются ничтожными (п. 1 ст. 29 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

Помимо видов (форм) залога необходимо различать  подвиды залога. Подвиды залога могут  выделены по предмету залога, например ипотека-залог недвижимости, залог ценных бумаг и имущественных прав и т. д. Наиболее значимо выделение подвидов договора по особенностям их юридической конструкции. По этому признаку в качестве особых разновидностей залога действующее гражданское законодательство выделяет залог товаров в обороте и залог вещей в ломбарде (ст 357, 358 ГК).