КУРСОВАЯ  РАБОТА

     по  гражданскому праву 

     на  тему: Финансирование под уступку  денежного требования (факторинг) 
 
 
 

     РАБОТУ  ВЫПОЛНИЛ: 

     НАУЧНЫЙ РУКОВОДИТЕЛЬ: 
 
 
 
 

      Содержание 

Введение…………………………………………………………………3

1.Понятие  договора финансирования под уступку денежного требования………………………………………………………………5

2.Содержание  договора финансирования под  уступку денежного требования……………………………………………………………….22

3.Проблемы  и перспективы развития факторинга  в России………….28

Заключение……………………………………………………………….31

Список  использованной литературы ………………………………….. 33

     Введение

     Изменения, происходящие в экономической жизни  российского общества, показали несоответствие дореформенного гражданского законодательства потребностям участников новых экономических отношений. В связи с этим разработка и принятие второй части Гражданского кодекса Российской Федерации стали очередным шагом на пути к совершенствованию новой кодификации российского гражданского права.

     Наряду  с серьёзными изменениями в подходах к традиционным договорным конструкциям, во второй части современного Гражданского кодекса Российской Федерации были внесены в договорное право и новые договорные институты, одним из таких институтов является и договор финансирования под уступку денежного требования, в основе которого лежит факторинг, хорошо известный в мировой торговой практике.  
         Необходимость соответствующего правового регулирования обусловлена тем, что факторинг относится к тем правоотношениям, которые приобрели крайне важное значение, в условиях формирования свободного рынка товаров, работ, услуг.

     Однако  в силу того, что до принятия второй части ГК РФ «факторинг» был мало известен, его регулирование ещё  не имеет сложившихся  
традиций и устоявшейся практики, о чём свидетельствует незначительное количество исков, поступающих в арбитражные суды по данной категории споров. Несмотря на это, в ближайшем будущем вполне вероятно динамичное развитие исследуемых отношений в России.  
          В связи с этим, возникает необходимость проведения системного анализа договора финансирования под уступку денежного требования. Необходимы теоретическое осмысление и выработка научных рекомендаций по формированию механизма осуществления финансирования под уступку денежного требования и правильному применению гражданско-правовых норм. Также важно изучить, насколько сложившаяся практика является оптимальной, и какие проблемы возникают в правоприменительной деятельности.

     Основным предметом данного исследования является относительно новый институт российского гражданского права - договор финансирования под уступку денежного требования. Целью исследования является раскрытие понятия «финансирование под уступку денежного требования» и соответствие его договору факторинга, проведение анализа наиболее важных и дискуссионных вопросов, возникающих в науке и правоприменительной практике при изучении и применении факторинга.  
       Научная новизна исследования. В связи с тем, что договор финансирования под уступку денежного требования является относительно новым для российского гражданского права, он до сих пор недостаточно глубоко исследован.

     Факторинг обеспечивает не только оборотность  стоимости, но и такие условия  общественного производства, как  реализация продукции, поддержка поставок предприятия необходимым сырьём и материалами, предоставление производителям информации о состоянии и структуре спроса на их продукцию, введение бухгалтерского учёта поставщика.

     Методологическую  основу исследования составил такой  метод, как сравнительный анализ нормативной базы, а также учебной  и специальной литературы. Основу нормативной базы составили положения кодифицированного нормативного акта, Гражданского кодекса РФ. Для уяснения отдельных моментов указанных в Гражданском Кодексе РФ использовались различные федеральные законы. Также постоянно сравнивалась точка зрения различных авторов монографий, статей, учебного материала, что послужило источником материала для сопоставления различных точек зрения.

     1. Понятие договора финансирования под уступку денежного требования.  
          Договор финансирования под уступку денежного требования является одним из видов гражданско-правовых договоров о предоставлении посреднических услуг в проведении финансово-расчетных операций между предпринимателями-продуцентами и покупателями (клиентами), участниками гражданских сделок (купли-продажи, поставки и др.), предусматривающий, кроме того, обязанности посредника по оказанию некоторых других услуг коммерческого характера.

     В международной деловой практике организации, предоставляющие такие  услуги, именуются «факторами» (от латинского factor - лицо, действующее за счёт другого лица), а такого рода посредническая деятельность, осуществляемая банками или специализированными организациями, именуется «факторингом». Термин «факторинг» является транскрипцией английского слова factoring, означающего разновидность агентирования. В дальнейшем изложении понятия  «факторинг» и «финансирование под уступку денежного требования» будут употребляться в качестве равнозначных.

     Прародителями факторинга принято считать разнообразные  посреднические правоотношения, которые на протяжении многих веков традиционно использовались в международной торговой практике¹.  
 Исследователь факторинга, немецкий учёный Д. Остхаймер, обращает внимание на то, что первые упоминания о таких сделках можно обнаружить еще в исторических исследованиях у вавилонян, халдеев, финикийцев и римлян².

     Рассматриваемый институт уходит своими корнями, с одной  стороны, в общегражданскую цессию (cessio - уступка, передача), существующую немногим менее 2000 лет и урегулированную  ещё римским правом. С другой стороны - в особый институт факторинга, известный более 100 лет практически во всех странах с развитой рыночной экономикой.  
          Цессия как прямая уступка другому лицу права требования появилась в римском частном праве при переходе от легисакционного процесса к формулярному. Окончательное юридическое оформление институт цессии получил в классическом римском праве в середине 2 в. н.э. 
         Римские юристы конструировали цессию как продажу цедентом цессионарию своего права требования к должнику (nomen debitoris vendidit - цедент продал право требования с должника). Возможность продажи (цедирования) обязательственных требований возникла главным образом в связи с продажей наследства как единого целого, охватывающего и телесные вещи и права требования.

      Римское право предусматривало уведомление (denuntiatio) должника о состоявшейся цессии. Уведомление обычно делал цессионарий. Цедент устранялся из обязательства, как  только должник был уведомлен  об уступке.                                                               После получения уведомления должнику не следовало платить первоначальному кредитору (цеденту); если же должник всё-таки платил цеденту, его обязательство, несмотря на платёж, не погашалось, и новый кредитор имел право требовать платежа ему. Должнику при этом предоставлялось право требования у первоначального кредитора возврата полученной суммы.

      Уступаемое  право переходило к цессионарию  не только вместе со всем обеспечением, но и с возражениями, которые можно  было противопоставить требованию. Не допускалась также уступка прав неразрывно связанных с личностью кредитора: иски об алиментах, о личной обиде и т.п. Запрещено было переуступать права, по которым уже предъявлен иск³. Кроме того, путём специального соглашения можно было сделать любое право требования не подлежащим уступке.  
          Если цессия права требования производилась возмездно, цедент нёс перед цессионарием ответственность за юридическую действительность передаваемого права (nomen verum esse), но он не отвечал за фактическую осуществимость требования (nomen bonum esse). Если цессия совершалась с целью дарения, цедент не отвечал даже за юридическую обоснованность права требования. 
           Элементы современного факторинга возникли в 16-17 веках в форме оказания некоторых финансовых и коммерческих услуг производителям (поставщикам) специализированными торговыми посредниками, занимающимися сбытом их продукции. В период промышленной революции текстильные предприятия, в основном английские и немецкие, держали своих представителей на восточном побережье Северной Америки. Использование представителей было выгодным, поскольку они хорошо знали чужой рынок, были информированы о платёжеспособности клиентов, разбирались в местных законах и торговых обычаях.  
            Представители на основе комиссионного соглашения, от имени своего принципала (предприятия) выполняли функцию торговых агентов на незнакомых иностранным предприятиям рынках. Примечательно, что  
первоначально в задачи таких агентов входило предоставление в большей степени торговых (массовый импорт, хранение товаров на условиях консигнации, их продажу и перевод доходов в страну принципала), нежели финансовых услуг.  
           Ко второй половине 19 века факторы практически отказались от торгово-посреднической деятельности и сконцентрировались на предоставлении финансовых услуг своим клиентам, в частности, на взыскании платежей и оказании услуг по страхованию кредита. Большую роль в этом процессе сыграли коммерческие банки, которые стали активно проникать в отношения производителей, факторов и покупателей.  
          К этому времени заканчивается формирование принципов, на которых осуществляется так называемый факторинг «старой линии» (old line factoring), элементом которого выступала услуга фактора по осуществлению досрочной (до погашения долга покупателем) выплаты продавцу за поставленный товар. В это же время в Великобритании факторинг стал объектом правового регулирования, поскольку в 1889 году был принят Закон о факторах. Как правило, фактор принимал на себя риск делькредере.            Наличие в договоре оговорки «делькредере» позволяло ему получать дополнительное вознаграждение от клиента при условии, что фактор гарантировал платёжеспособность покупателя, которому товары поставлены в кредит. Эта услуга была выгодна импортёрам, поскольку в этом случае фактор становился единственным должником своего принципала вместо разрозненных покупателей с неопределённой платёжеспособностью.  
        Английский экономист М. Вестлейк так характеризует факторинг того времени: «Факторинг ... имел три различные функции: фактор оценивал кредитоспособность клиентов, от которых получены заказы, и в большинстве случаев оплачивал продажу наличными, т.е. немедленно  
приобретал долговые требования без права регресса, он выдавал денежные авансы текстильным фабрикам, коммивояжёрам и оптовым торговцам ..., под залог готовой продукции; в некоторых случаях он оказывал особые услуги, например, предоставлял помещения для выставки и хранения товара, брал на себя вопросы страхования, выставления счетов, упаковки, отгрузки и доставки ...»⁴.  
           Следующий этап в развитии факторинга начинается с середины 20 века, продолжается до настоящего времени и характеризуется рядом особенностей.  
          Во-первых, с этого времени факторинговые операции активно завоёвывают мировой и, прежде всего, европейский рынок. Это объясняется тем, что после второй мировой войны факторинг попал в сферу внимания банковского капитала, поэтому большая часть факторинговых компаний была поглощена крупными кредитными учреждениями. А с образованием в 1957 году Европейского Экономического Союза, возросла роль международного торгового оборота и крупных кредитных учреждений, в том числе и банков, оказывающих факторинговые услуги.  
         Во-вторых, появление факторинга в Европе сопровождалось появлением в деловой практике различных разновидностей факторингового обслуживания, отличных от классического факторинга. Изменения коснулись прежде допустимости заключения договора факторинга с правом регресса.  
         В-третьих, современный этап развития факторинга характеризуется окончательным формированием основных признаков, характеризующих факторинговое обслуживание в его современном понимании.  
         Особенно широко факторинг стали применять коммерческие банки  
Западной Европы в 70-90-х годах. К началу 90-х общее число действующих там факторинговых компаний возросло в 3,6 раза, при этом в совокупном платёжном обороте доля стран Западной Европы увеличилась в 1,5 раза. Однако продвижение нового вида финансовых услуг в форме факторинга в Европе сопровождалось рядом трудностей.  
Основной проблемой, с которой столкнулись европейские факторы, было неправильное понимание сущности факторинга. Несмотря на очевидные преимущества полного факторинга, в рамках которого фактор не только финансировал клиента, но и оказывал ему дополнительные услуги, многие компании воспринимали факторинг лишь в качестве одной из разновидностей кредитования. Объяснялось это тем, что процедура финансирования в рамках факторинга была проще, чем при обычном банковском кредитовании⁵.

     В настоящее время международная  практика накопила достаточно большой  опыт использования факторинговых  операций. Представляется, что для  наиболее полного изучения истории  развития факторинга, необходимо рассмотреть  правовое регулирование факторинга в международной практике.  
          Рассматривая различные классификации, приводимые в литературе, можно сделать вывод, что понимание факторинга в гражданско-правовой доктрине экономически развитых стран и точка зрения отечественной гражданско-правовой науки различны.  
          Различие заключается в том, что факторинг рассматривается в зарубежном правовом учении в качестве комплексной профессиональной деятельности, выходящей за рамки правовых отношений, складывающихся  
при уступке требования. В российском законодательстве юридическая сущность факторинга состоит в уступке денежного требования, специфические особенности которой регулируются законодательством РФ.  
          В иностранных изданиях, факторинг, как правило, рассматривается не с позиций гражданского (обязательственного) права, а с позиций предпринимательского или торгового права, т.е. классификация, производится по таким признакам, как характер дополнительных услуг, оказываемых финансовым агентом, лимиту приобретения требований, особенностей расчётов между финансовым агентом и клиентом и другим условиям, наиболее значимым для осуществления предпринимательской деятельности.  
            Итак, вернусь к понятию договора финансирования под уступку денежного требования применительно к российскому праву.  Договор финансирования под уступку денежного требования является новым для нашего правопорядка. В его основе лежат хорошо известные практике развитого рыночного оборота, отношения факторинга. Юридическую сущность этих отношений составляет уступка денежного требования, давно известная в обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения факторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не только с отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Поэтому данный договор не следует рассматривать в качестве разновидности цессии.

     Как замечает М. Ланкова в своей работе, что предметом цессии может быть любое право требования: выполнить  какую-либо работу, оказать услугу, продать товар, передать деньги. Например, в качестве примера приводится в её работе вот такая ситуация: «Мы хотели в офисе нашей юридической консультации поменять старые окна на новые пластиковые. Вызвали замерщика, определили объем работ, заключили с фирмой договор и заплатили аванс. Но в этот, же день наши арендодатели предупредили нас, что с нового года они повышают арендную плату за офисные помещения. Руководство фирмы решило, что новые условия нам не подходят, и мы будем переезжать в другой офис. Разумеется, мы не стали устанавливать новые окна в помещение, в котором нам осталось работать всего два месяца. И чтобы не платить неустойку «оконной» фирме, мы передали право требования по договору на установку окон компании, которая занимала соседнее с нами помещение».⁶

     Но  здесь следует иметь в виду, как дальше указывает М. Ланкова, что по договору цессии нельзя уступить права требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (ст. 383 ГК). К ним, например, можно отнести требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью. Также на договор цессии распространяется общий запрет на передачу личных неимущественных прав (например, права авторства) и иных нематериальных благ (например, деловой репутации). Об этом сказано в статье 150 Гражданского кодекса.⁷

     И одно из самых важных отличий, как  замечает М. Ланкова: предметом факторинга может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и  денежное требование, которое возникнет  в будущем (будущее требование) (ст. 826 ГК). А по договору цессии, возможно, передать только то право, которое уже принадлежит кредитору (ст. 382 ГК).

     Договор факторинга (от лат. facere - действовать, совершать; от англ. factor - комиссионер, агент, посредник), как отмечает Л.Ю. Василевская, вошел в научный и коммерческий оборот России, по существу, в последнее десятилетие. Однако в российском законодательстве благодаря принятию нового Гражданского кодекса легальное обозначение данного института осуществляется посредством иного наименования - договор финансирования под уступку денежного требования, который является новым для гражданского права Российской Федерации (глава 43 ГК РФ), хотя понятие «финансирование под уступку денежного требования» с точки зрения экономической сущности было известно отечественной практике и до принятия нового Гражданского кодекса.⁸

     При заключении договора факторинга речь идет о предпринимательских отношениях, участник которых, приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки ему товара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступает данное требование банку или иной коммерческой организации (финансовому агенту – фактору) в обмен на получение денежных средств. Разумеется, фактор оплачивает такое требование кредитору не в полной сумме (имея в виду риск его возможной неоплаты должником. Так в своей работе Комаров А.С. отмечает: «На практике это означает, что банк выплачивает от 70% до 90% суммы поставки покупателю. Оставшиеся денежные средства перечисляются после поступления денег от покупателя за вычетом суммы вознаграждения»⁹) или предоставляет кредит, рассматривая данное требование как способ полного или частичного обеспечения его своевременного возврата. При этом учитывается и необходимое вознаграждение фактору.