Дуализм частного права

    3. Вследствие особой силы гражданско-правовых устоев либо слабости торгово-правовых начал противостояние между гражданским и торговым правом может не проявляться открыто. Так, автономия торгового права, а стало быть, и частноправовой дуализм, не существовали ни на Древнем Востоке, ни в Элладе, ни в Древнем Риме. Напротив, в силу исторических традиций сложилось самостоятельное торговое право в Германии, во Франции, а также в ряде государств Ближнего Востока, Центральной и Южной Европы, испытавших сильное влияние Романо-германской правовой доктрины.

    4. В развитии торгового права  Г.Ф. Шершеневич выделяет три  периода: итальянский (XI – II половина XV в.), французский (II половина XV – I половина XIX в.) и немецкий (начиная с I пол. XIX в.). XX столетие можно рассматривать как четвертый период, который характеризуется двумя противоположными тенденциями.

    5. С одной стороны, в результате  объединения торгового права  с гражданским, частноправовой  дуализм на формальном уровне  был полностью устранен в Италии, Нидерландах, Швейцарии.

    Итальянский Гражданский кодекс (ИГК) был издан 25 июня 1865 г.; итальянский Торговый кодекс (Codice di commercio) был обнародован одновременно с ГК. Следующий Торговый кодекс 1882 г. составлен под влиянием как французского, так и германского права. С 1939 г. по частям вводился новый Гражданский кодекс (Codice civile), включающий в себя и торговое право. В целом он был введен в действие с 21 апреля 1942 г. Гражданские и торговые отношения в современной Италии регулируются большим числом специальных законов и Навигационным кодексом 1942 г., относящимся как к внутренним, так и к международным морским и воздушным перевозкам.

    Таким образом, итальянская унификация частного права ХХ столетия дает возможность  наглядно убедиться в том, как  в одной из наиболее развитых европейских стран частноправовой дуализм был изжит на законодательном уровне.

    6. С другой стороны, в ряде  стран, например в Германии, Испании,  Франции, Японии, частноправовой  дуализм сохраняется. Здесь наряду  с собственно гражданским правом  выделяется в качестве особой подотрасли торговое право, охватывающее регламентацию предпринимательских отношений (предпринимательского оборота), что позволяет говорить о дуализме (двойственности) частного права.

    Именно  в кодексе Наполеона 1804 г. гражданское право Франции нашло свое классическое выражение. Нормы ГК Наполеона были посвящены самым общим вопросам имущественного оборота; не регламентировали целый ряд специфических сторон торговой деятельности предпринимателей (коммерсантов). В 1807 г. был принят специальный Торговый кодекс (ТК), содержащий положения о юридических действиях, совершаемых коммерсантами. Этот кодекс закрепил во французской правовой системе дуализм частного права. Впоследствии данные кодексы были подвергнуты основательному пересмотру и дополнены принятием большинства законов. 

    Таким образом, развитие французского торгового  права происходило не в рамках традиционных кодексов частного права, а путем издания большого количества самостоятельных хозяйственных  актов. Для этих актов свойственно усиление публично-правовых начал в регулировании экономических отношений, в результате чего происходит стирание ранее непреодолимых граней между публичным и частным правом.

    7. Развитие торговой деятельности  в английском праве, вообще  не знающем явления дуализма, спустя многие годы противостояния между прецедентным общим правом (common law) и международным правом (lex mercatoria) все же пошло по пути поглощения обычаев прецедентным правом, позднее Е.А. Васильев писал, что «английское торговое право было определено именно как подтверждение решениями судов общего права обычаев купцов и торговцев в различных отраслях торговли, в результате чего оно растворилось в общем праве».

8. Таким  образом, развитие торгового права  в зарубежных странах объединенной  Европы обусловлено исторически. На современном этапе оно имеет тенденцию к унификации не национального или международного, а наднационального характера. 
 

Список  литературы 

1.  Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М.: Спарк, 1995. С. 9; Он же. Общая теория права: Учеб. пособие (по изд. 1910-1912 гг.): В 2 т. М.: Изд-во Юрид. колледж МГУ, 1995. Т. 2. С. 160 и сл.

2. Н. И. Матузов (см.: Матузов Н. И. Личность. Права. Демократия: теоретические проблемы субъективного права. Саратов: Изд-во Саратов. ун-та, 1972. С. 14-15).

3. Марксистско-ленинская  общая теория государства и  права: В 4 т. М.: Юрид.  лит., 1971. Т. 1. С. 169-170.

4. Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М.: Дело, 1992. С. 16; Решетникова И. В. Доказательственное право Англии и США. Екатеринбург: Изд-во УрГЮА, 1997. С. 14, 18; Цвайгерт К, Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. М.: Междунар. отношения, 1998. Т. 1. С.  274-275, 278.

5. Покровский И.  А. История римского права. СПб.: Летний сад, 1998. С. 129.

6. Дождев Д. В.  Римское частное право: Учебник для вузов. М.: Инфра · М – Норма, 1996. С.  1.