План

      Введение

     Тема  моей курсовой работы, на мой взгляд, является одной из самых актуальных на сегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществе договор строительного подряда может быть назван среди наиболее распространенных. В России сейчас, даже, несмотря, на множественные сложности, экономический кризис, строительная деятельность процветает, а количество строительных фирм продолжает расти.

     В нашей стране и раньше существовал  такой тип договора, назывался  он договором капитального строительства. Тогда все строилось на планово-административных началах. При переходе к рыночной экономике подход изменился, сейчас уже не осуществляется типовое регулирование, и плановое регулирование, и свобода субъектов рынка достаточно обширна. Однако законодательство все же устанавливает отдельные императивные нормы, прежде всего для защиты заказчиков.

     Объектом  данного исследования являются права  и обязанности субъектов договора строительного подряда, правовое положение  субъектов данного договора, общие  положения о договоре строительного  подряда и элементы договора.

     Предметом исследования выступает такой вид гражданско-правового договора, как договор строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

     Цель  данной работы как в рассмотрении теоретических аспектов договора строительного  подряда, так и практическое применение данного гражданско-правового договора, анализ судебной практики, обобщение различных нормативных документов и получение максимальных знаний в области заключения и применения договора строительного подряда.

     Глава 1. Общие положения о договоре строительного подряда

     1. 1 Правовое регулирование строительной деятельности в РФ

     Из-за нестабильности  отечественной экономики  нередко бывает так, что заказчик или подрядчик не может выполнить взятые на себя обязательства по договору строительного подряда. Поэтому им обоим необходимо как можно серьезней относиться к составлению договора строительного подряда. Ведь если сразу не урегулировать все вопросы, то в дальнейшем порой бывает практически невозможно решить возникшие споры, а это приводит к убыткам, которые могут быть очень ощутимыми для обеих сторон.

     Строительный  подряд может включать строительство  или реконструкцию жилого дома или  иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).¹

     В случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых нужд или других личных потребностей – заказчика, к отношениям сторон применяются положения параграфа, посвященного правам заказчика по договору строительного подряда. Эта закрепленная в п. 3 ст. 740 норма отнюдь не исключает субсидиарного применения к указанным отношениям не противоречит или норм о строительном подряде в силу аналогии закона.

     Все предшествующие новому ГК кодифицированные акты в области гражданского права считали предметом подряда «выполнение определенных работ по заданию заказчика». ГК в отличии от своих предшественников считает сутью подряда не работы сами по себе, а достижение результата работы. Следовательно, за пределами подряда оказались договоры, которые либо вообще не имеют вещественного результата (именно они стали признаваться договорами услуг), либо, если и имеют, то все же признаются имеющими самостоятельное значение работами как таковыми, а значит, при определенных условиях могут считаться исполненными, даже если результат не был достигнут (договоры на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ).²

     Результат работ, выражается обычно  в изготовлении либо переработке (обработке вещи).

     Во  всех подобных случаях возникает  вопрос о том, чьим иждивением исполняются работы. Это, в частности, означает, какая именно из сторон - заказчик или подрядчик - должна представить материал. ГК РСФСР 1964 г. И Основы гражданского законодательства 1991 как и новый ГК давали сторонам возможность предусмотреть в договоре любое решение, но оставляли открытой ситуацию, при которой в нем отсутствуют какие-либо указания на этот счет. С целью устранить такого рода неопределенность ГК, воспроизведена в значительной мере текст Кодекса 1922 установил: «Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняются изготовлением подрядчика – из его материала, его силами и средствами» (п. 1 ст. 704).

     Вопрос  о том, за кем закрепляются указанные  обязанности, имеет существенное значение для разграничения двух договоров: подряда и купли-продажи. Речь идет о ситуации, при которой лицо реализует изготовленные им товары. Общий принцип, которым следует руководствоваться в этом случае, состоит в том, что продавец реализует товар, изготовленный из собственного материала, а подрядчик – как из своего, так и из даваемого (переданного ему заказчиком).

     Что касается правового регулирования, то следует отметить, что спецификой договора строительного подряда  является весьма обширная нормативная  база. Хотя, конечно, по сравнению с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось и сторонам предоставлена несколько большая свобода.

     До  последнего времени для обозначения  соответствующего законодательного массива  использовался исключительно термин «капитальное строительство». Достаточно указать, что именно так именовался один из разделов свода законов СССР, глава 31 ГК РСФСР 1964 г. ст. 95 основ гражданского законодательства 1991 г., многочисленные акты, посвященные строительству. Под «капитальным строительством» подразумевали прежде всего строительство, подчинявшееся во всех своих компонентах особо жесткому режиму регулирования со стороны государства.

     В период существования «законодательства  о капитальном строительстве» регламентация  данного договора осуществлялась обширным числом актов, принятых на разном уровне.

     Отменено государственное  лицензирование строительной деятельности с 1 января 2009 года в соответствии: с  внесением изменений в Федеральный  закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О  лицензировании отдельных видов  деятельности" Федеральным законом от 22 июля 2008 г. N 148-ФЗ "О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" в части касающихся лицензий на строительную, проектную и изыскательскую деятельность прекращается с 1 января 2009 года. Сохранено лицензирование видов деятельности в строительстве, однако наименование этих видов деятельности изменено.

     В законе эти виды деятельности имеют  следующее наименование:

     -проектирование зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения;

     -строительство зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения;

     -инженерные изыскания для строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения,³

 Законодатели взяли из ГОСТа 27751-88 "Надежность строительных конструкций и оснований. Основные положения по расчету расшифровки термина "пониженный уровень ответственности" - сооружения сезонного или вспомогательного назначения и включили его в определение лицензируемого вида деятельности. В любом случае лицензируется деятельность по строительству, проектированию и инженерным изысканиям только зданий и сооружений I и II уровней ответственности - повышенный и нормальный.

     В отношении работ и услуг, входящих в состав проектирования, строительства  и инженерных изысканий, включена норма, в соответствии с которой положениями  о лицензировании конкретных видов  деятельности устанавливается перечень работ и услуг по этим видам деятельности.

     Это очень важная норма Закона, позволяющая  легитимно выдавать лицензии в строительной отрасли с включением в документ, подтверждающий наличие лицензии, перечня  заявленных работ, что будет способствовать развитию малого и среднего предпринимательства, обеспечению качественного выполнения заявленных работ в соответствии с квалификацией специалистов, техническими и технологическими возможностями организаций и индивидуальных предпринимателей и в последующем проводить контроль за соблюдением лицензиатами лицензионных требований и условий.

     Закон о лицензировании дополнен пунктом, в котором содержится положение  о том, что лицензирование всех трех видов деятельности в строительстве  прекращается с 1 января 2007 года.⁴

     Обоснование принятой нормы в Законе отсутствует. В выступлении Председателя комитета Госдумы по собственности В. С. Плескачевского при рассмотрении законопроекта во втором чтении аргументацией принятого решения являлось необходимость разобраться - хватает ли всех существующих механизмов регулирования в строительной отрасли. Теперь строители вступают и организовывают Саморегулируемые организации (СРО). Под саморегулированием понимается в соответствии с российским законодательством о саморегулировании - самостоятельная и инициативная деятельность субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности, содержанием которой является разработка и установление правил и стандартов предпринимательской или профессиональной деятельности, а также осуществление контроля за их соблюдением.

     Саморегулирование осуществляется на условиях объединения  субъектов в саморегулируемые организации. Саморегулируемые организации - это созданные в целях саморегулирования на условиях участия (членства) негосударственные некоммерческие организации, объединяющие на добровольной основе субъектов предпринимательской деятельности по признаку единства отрасли или рынка производимых товаров (работ, услуг) или объединяющие субъектов одного вида профессиональной деятельности. Саморегулируемые организации (СРО) в России создаются в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства объединяющего субъектов профессиональной или предпринимательской деятельности на основании членства по отраслевому признаку.⁵

1.2 Понятие и предмет строительного подряда

     Договор строительного подряда имеет  отличительные особенности, позволяющие  выделить его в отдельный вид  договора подряда.

     Во-первых, предметное действие норм, регулирующих отношения строительного подряда, распространяются на отношения, связанные  с созданием недвижимого имущества. Объектами договора строительного подряда являются объекты недвижимости, как вновь создаваемые, так и подлежащие улучшению, под которыми понимаются неразрывно связанные с землей объекты, созданные человеком для определенных целей и зарегистрированные уполномоченными государственными органами в установленном порядке.

     Во-вторых, подрядчик должен обладать специальной  правоспособностью, под которой  понимается способность своими действиями создавать для себя права и нести обязанности.

     В-третьих, предусмотрено специальное обязательство  заказчика, создать подрядчику необходимые условия для работы. Это связано, прежде всего, с тем, что обычно собственником либо иным титульным владельцем участка земли или иного объекта, на котором предполагается производство строительных работ, является заказчик.

     В-четвертых, предусматривается возможность  установления дополнительных обязательств подрядчика тесно связанных с  предметом договора подряда, но выполнение, которых, происходит после сдачи результата работы заказчику.

     В-пятых, для регулирования отношений, возникающих в связи с заключением и реализацией договора, используется большое количество ведомственных нормативных актов.⁶

     Существенным  условием договора является обязательное указание срока выполнения работ. Подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Поэтому договор считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г., № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

     Важнейший пункт, который должен содержать любой договор, - это предмет договора. Отсутствие этого пункта или нечеткое определение его в тексте одно из оснований, по которому можно считать договор незаключенным. Причем это не зависит от того, насколько полно будут урегулированы все остальные условия.⁷