Договор строительного подряда как институт гражданского права

Договор строительного подряда  как институт гражданского права

 

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

 

Актуальность темы исследования. Строительный подряд в настоящее время является одним из самых перспективных  способов осуществления предпринимательской  деятельности в сфере отношений, связанных с объектами недвижимости. Привлекательность данного вида деятельности состоит в том, что у подрядчика есть возможность специализироваться на каком-то одном виде строительного подряда (строительство новых объектов, капитальный ремонт, реконструкция, техническое перевооружение объектов недвижимости и т.п.), либо осуществлять эти виды работ одновременно, т.е. комплексно.

 

В этой связи договор строительного  подряда является, пожалуй, основным механизмом, позволяющим сторонам «строить» взаимоотношения с учетом своих интересов и финансовых возможностей. Несомненно, такая деятельность сопряжена с необходимостью решения множества проблем как теоретического, так и практического характера, в том числе необходимостью лицензирования (до 01.01. 2010г.).

 

Вместе с тем, основное внимание в отечественном законодательстве уделяется лишь некоторым аспектам правовой регламентации отношений, возникающих между заказчиком строительства  и подрядчиком, в то время как  ряд важнейших вопросов остается без должного внимания. Например, требуют своего совершенствования законодательные нормы, регламентирующие ответственность подрядчика, установления дополнительных гарантий повышения качества строящихся, реконструируемых, капитально ремонтируемых и т.п. объектов недвижимости.

 

Кроме того, в стадии разработки находится  система саморегулирования проектированием, строительством зданий и сооружений, а также инженерными изысканиями  для строительства, именно поэтому  уже несколько раз переносились сроки отмены лицензирования в данной сфере. Несомненно, система саморегулирования окажет непосредственное влияние на отношения сторон и, соответственно, изменит их правовую регламентацию, а в итоге обновится перечень существенных условий договора.

 

5

 

На основании изложенного очевидно, что договор строительного подряда нуждается в особо тщательном научно-практическом исследовании.

 

Кроме того, актуальность и сложность  разработки избранной темы предопределена отсутствием единого научно-теоретического подхода к базовому понятию подряда и его разновидностям, соотношению подряда и услуги, которые предопределяют содержание и условия договора и неизбежно оказывают влияние на практическую деятельность. Например, зачастую из содержания договора проблематично определить и сформулировать конкретные основания и формы ответственности подрядчика, а в итоге при неисполнении либо ненадлежащем исполнением условий договора возникают споры, которые стороны не могут разрешить самостоятельно. Более того, никто практически не оспаривает, что подряд в строительстве является видом предпринимательской деятельности, а вот риск, который возлагается на подрядчика, вызывает массу вопросов. Анализ судебно-арбитражной практики также свидетельствует о значительных расхождениях при разрешении споров, связанных с наложением гражданско-правовых санкций.

 

Степень научной разработанности  темы. Общие теоретические проблемы института гражданско-правового  договора вообще и подряда в частности  исследовались в работах таких  известных ученых, как В.К. Андреев, Б.С. Антимонов, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Д.М. Генкин, О.С. Иоффе, А.Ю. Кабалкин, Н.С. Малеин, Д.И. Мейер, В.А. Ойгензихт, В.А. Тархов, В.А. Хохлов, Г.Ф. Шершеневич, Е.Д. Шешенин и др.

 

Особый интерес представляли для  автора диссертационные работы Е.Л.Абрамцовой,[1] О.Г.Ершова,[2] Н.В.Курамжиной,[3] Е.В.Лапутевой,[4]

 

5

 

С.Н.Мокрова,[5] П.С.Озерова,[6] Д.В.Теплова,[7] В.Р.Файзулина,[8] в которых исследуются  общие и частные проблемы строительного  подряда, проводится анализ отдельных  аспектов содержания и правовой квалификации договоров, вносятся предложения по совершенствованию действующего законодательства, формулируются                                                           доктринальные определения. Однако проблемы, которые возникли за последние годы в строительном подряде, не поучили своего исследовательского решения.

 

Цель исследования - критическое  изучение и систематизированный  анализ дискуссионных и мало разработанных  юпросов, а также проблем правового  регулирования договора строительного  подряда как правового института; определение обоснованности и целесообразности действующих норм, регламентирующих отношения участников строительного подряда; формулирование и обоснование теоретически значимых определений основных правовых категорий строительного подряда, а также разработка рекомендаций по совершенствованию законодательства РФ в данной сфере.

 

Для достижения указанной цели автором  были поставлены следующие исследовательские  задачи:

 

-  осуществить анализ правовой  категории «подряд» как основного  понятия, используемого в процессе заключения и исполнения договоров в строительстве, выявить его сущность и проблемы правового регулирования, сформулировать признаки, характеризующие данную правовую категорию;

 

-  исследовать соотношение понятий  подряда и услуги, являющихся основанием установления договорных отношений, определить их правовую природу и, выявив сходство и различие, внести предложения по совершенствованию доктрины и правового регулирования;

 

6

 

изучить правовую характеристику государственного и муниципального контракта, исходя из позиции, что данный контракт является разновидностью договора подряда в строительстве, выявить его сущность и проблемы правового регулирования, сформулировать признаки, характеризующие контракт как гражданско-правовой договор;

 

-    выявить причины и условия, препятствующие получить наиболее объективную и полную характеристику будущего подрядчика выполнения работ для государственных или муниципальных нужд и предложить авторское решение проблемы;

 

-    произвести анализ оснований  возникновения ответственности подрядчика при выполнении строительных, ремонтных и т.п. работ, в том числе выполняемых для государственных или муниципальных нужд и на этой основе предложить ввести в сфере строительства правила об обязательном страховании;

 

-          изучить судебную практику рассмотрения споров, вытекающих из нарушения обязательств по договору строительного подряда и выявить квалифицирующие признаки при отнесении объекта строительства к недвижимости;

 

- выработать конкретные предложения  по совершенствованию гражданско-правовой регламентации законодательства РФ, направленного на повышение эффективности защиты интересов сторон договора, установления дополнительных гарантий повышения качества строящихся, реконструируемых, капитально ремонтируемых и т.п. объектов недвижимости.

 

Предмет исследования составили правовые нормы, регламентирующие строительный подряд и государственный или  муниципальный контракт на выполнение подрядных работ, научные труды  отечественных цивилистов, относящиеся  к теме исследования, а также материалы правоприменительной практики в области подрядно-строительной деятельности.

 

Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе заключения и исполнения договора строительного подряда.

 

7

 

Методологическая основа исследования. Методология написания диссертации  основана на диалектическом методе познания действительности, как основном способе  объективного и всестороннего познания предмета исследования. В работе использованы общенаучные методы исследования: формально-логические (индукция, дедукция, анализ, синтез, гипотеза, аналогия), восхождения от абстрактного к конкретному, а также специальные юридические методы: сравнительно-правовой, формально-юридический и др.

 

Нормативную основу диссертации составили нормы Конституции РФ, Гражданского Кодекса РФ, иные законодательные и нормативно-правовые акты РФ в сфере строительного подряда.

 

Эмпирическая база диссертационного исследования сформирована путем обобщения  и анализа договоров строительного подряда, заключаемых не только в сфере частного строительства, но и для государственных или муниципальных нужд. В своей практической деятельности в качестве юриста строительной организации автор проводила правовую экспертизу договоров, а также принимала участие в разработке основных (типовых) договоров, используемых работодателем диссертанта. Эмпирическую основу диссертации также составили различные акты (постановления, информационные письма, определения и т.п.) судебных органов по исследуемой тематике.

 

Научная новизна диссертационной  работы выражается в том, что проведено  научно-практическое исследование основных категорий строительного подряда  и отдельных аспектов гражданско-правовой ответственности подрядчика за нарушение  договора в строительстве.

 

Принимая во внимание многообразие проблем, возникающих при анализе подрядных отношений в строительстве, автор стремилась исследовать наиболее важные вопросы, возникшие в последние годы и не получившие надлежащей правовой оценки. В связи с этим, в диссертации впервые предприняты попытки:

 

а) провести систематизированный анализ законодательного и договорного  регулирования отношений сторон с точки зрения подрядных работ  или оказаний услуг.

 

8

 

б) обосновать необходимость совершенствования  правового регулирования в рассматриваемой сфере путем закрепления некоторых специальных норм, посвященных подряду в строительстве, в том числе для государственных или муниципальных нужд в целях.

 

На защиту выносятся следующие  положения и выводы диссертационного исследования:

 

1. Подряд, как вид гражданского договора, используется правовыми системами многих стран мира, в том числе и России уже более 100 лет. И поэтому, казалось бы, должен иметь не только устоявшуюся систему законодательной регламентации, но и единую доктрину.

 

Однако проведенное диссертационное исследование показало, что институт подрядных отношений до настоящего времени является дискуссионным. Так, М.И. Брагинский насчитал только по поводу предмета договора 6 принципиально отличающихся точек зрения.[9] Аналогичная ситуация складывается и применительно к понятию «подряд» и его разновидности «строительный подряд», несмотря на то, что ныне действующее законодательство легально определяет подряд как выполнение работы в целях получения определенного результата (ст. 702 и 703 ГК РФ). В соответствии с п. 4 ст. 38 НК РФ работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение.

 

Данные нормы послужили основанием для формирования общепризнанной точки  зрения, что подряд - не просто работа, а совершение определенной деятельности (или действий) для достижения согласованного и желаемого результата.

 

Вместе с тем, известные ученые признают, что не всегда деятельность подрядчика направлена на создание согласованного результата. Например, генподрядчик вправе передать все строительство другим субъектам, т.е. не совершать такой деятельности, а лишь контролировать и нести ответственность за ее результат. Отсюда возникает вопрос - является ли такая деятельность подрядом? Судебная практика

 

9

 

признает такие договоры подрядными и применяет санкции за невыполнение обязательств по договору подряда.

 

У диссертанта в процессе написания  работы сложилась несколько иная научная позиция. Однако, для ее изложения  вначале необходимо сформулировать общее (базовое) определение подряда, а затем, на его основе, разработать понятие строительного подряда. Итак, авторское определение:

 

Подряд - совокупность действий или  осуществление деятельности, непосредственно  направленной на достижение согласованного сторонами материального результата, отраженного в вещи, путем ее создания, переработки, ремонта и т.п.

 

Строительный подряд – совокупность действий или осуществление деятельности, непосредственно направленной на создание желаемого материального результата в отношении объекта недвижимости[10], путем:

 

- строительства  зданий или сооружений,

 

- реконструкции  объектов недвижимости;

 

- капитального  ремонта зданий и сооружений,

 

- монтажных,  пусконаладочных и иных неразрывно  связанных со строящимся объектом  работ.

 

На основании  изложенного, можно сделать вывод, что строительным подрядом следует признать деятельность, непосредственно направленную на создание объекта недвижимости.

 

Если же деятельность генподрядчика носит  только управленческий, организационный  характер, т.е. косвенно опосредует достижение материального результата в отношении объекта недвижимости, то такой договор следует квалифицировать как оказание возмездных услуг, в котором генеральный подрядчик будет исполнителем. В его обязанности

 

10

 

входит  осуществление организационных  действий (управленческая деятельность).

 

Новеллой  сформулированного определения  является признак «непосредственно», который помогает отграничить собственно подрядные работы от услуг.

 

2. Понятие  «услуга» используется в российском  гражданском законодательстве с XIX в., при этом до сих пор не выработано единого и общепризнанного его определения. Так, Г.Ф. Шершеневич выделял договоры о предоставлении пользования услугами и относил к ним личный наем, возмездное оказание услуг, перевозку, доверенность, комиссию, поклажу, товарищество.[11] Некоторые известные ученые того времени не разграничивали подряд и услугу, например, Д.И. Мейер называл подрядом договор, по которому одно лицо обязывалось за вознаграждение оказать другому лицу какую-либо услугу, состоящую, например, в сооружении здания, перевозке тяжестей. При этом подрядчик не обязывался сам производить работу, а поручал ее другим лицам, так что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая выговаривается по подряду, а составляет лишь посредничество.[12]

 

Современные авторы также не достигли единства мнений о правовой природе  этих договоров.[13] Скажем, М.И. Брагинский относит к договорам услуг  поставку, снабжение энергией и газом  и т.д.[14] Е.Д. Шешенин полагает, что  предметом подрядных договоров  являются результаты, воплощающиеся в товарах (вещах), а предметом договоров, порождающих обязательства по оказанию услуг, - результаты деятельности, не существующие отдельно от исполнителей и не являющиеся, вещами.[15] Согласно другому мнению, в любом возмездном договоре можно усматривать услугу одного контрагента и вознаграждение за нее со