Договор подряда

Достаточно подробно определяет существенные, характерные признаки договора подряда  Е.Л. Абрамцова, с точки зрения которой  в качестве таковых: а) предметом  договора подряда является результат  работы; б) подрядчик обязан выполнить  работу своим иждивением, т.е. из своего материала, своими силами и средствами, если иное не предусмотрено договором; в) работа должна быть выполнена подрядчиком за свой риск, если иное не предусмотрено законом или договором; г) заказчик обязан оплатить работу подрядчику при условии, что она выполнена надлежащим образом, т.е. доброкачественно и в согласованный срок, а не любую работу⁶. Думается, что излишне подробное раскрытие существенных условий договора подряда с указанием на права и обязанности сторон не нужно. Ясно, например, что оплате в соответствии с принципом надлежащего исполнения обязательств подлежит надлежаще выполненная работа и только та, которая предусмотрена договором. Подрядчик, конечно, не имеет право навязывать заказчику незаказанную и не обусловленную договором работу. Принципиальнее то, что Е.Л. Абрамцова предлагает разграничивать объект и предмет договора подряда. Она верно полагает, что предмет и объект договора подряда не тождественны по содержанию⁷, но невозможно согласиться с ее разграничением предмета и объекта договора подряда, поскольку с ее точки зрения объектом договора подряда является совершение положительных действий подрядчиком (почему только подрядчиком, разве заказчик не участвует своими действиями в исполнении договора подряда/строительного подряда?), выполнение им определенной работы по заданию заказчика. Предметом же договора подряда, по мнению Е.Л. Абрамцовой, является результат выполненной подрядчиком работы - построенное здание, сооружение, изготовленная вещь, отремонтированное имущество. Высказанное Е.Л. Абрамцовой мнение о соотношении между предметом и объектом договора подряда/строительного подряда вызывает возражения по существу.

Известно, что гражданское законодательство на примере ст. 432 ГК РФ определяет, какие условия относятся к существенным, оставляя вопрос о несущественных условиях открытым. Это связано с тем, что договор считается заключенным с момента согласования существенных условий. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Характеристика предмета гражданско-правового  договора является в литературе спорной. Например, имеется взгляд о том, что  предмет договора - это то, что  будет доставлено кредитору посредством  исполнения обязательств, возникших  в результате договора. Такая позиция  допускает существование беспредметных  договоров, что в принципе неверно. Если в момент заключения договора подряда его результата нет, это  далеко не означает отсутствия предмета. Кроме того, критикуемая позиция (и иные тождественные или аналогичные  позиции) не разграничивает понятия "объект договора" и "предмет договора". Как бы ни трактовать понятие договора - юридический факт, правоотношение, документ, в любом случае, существует объектно-предметное единство гражданско-правового  договора.

Представляется, что предмет гражданско-правового  договора характеризуется как разновидность  согласованной деятельности, в качестве которой может выступать продажа  товаров, выполнение работ, оказание услуг  либо организация финансовых потоков. Предметом договора строительного  подряда является строительная деятельность его субъектов, направленная на достижение результата и создание соответствующего объекта - завершенного строительством, реконструкцией или капитальным  ремонтом объекта недвижимости. Предмет - процесс, а результат - объект. Такой  подход оптимально объясняет соотношение  деятельности сторон и получаемых результатов, регулирующее воздействие закона и  договора. В процессе строительства, реконструкции или капитального ремонта объекта недвижимости закон  и договор регулируют деятельность заказчика и подрядчика, устремленную на достижение адекватного результата, а после его достижения регламентируются взаимоотношения сторон именно во взаимосвязи  с качеством достигнутого результата. Таким образом, предмет и объект договора строительного подряда органично и неразрывно друг с другом связаны. Исходя из изложенного, невозможно согласиться с той точкой зрения, что предметом договора строительного подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Изложенный подход петербургских ученых к пониманию предмета договора строительного подряда как его существенного условия, видимо, соответствует их пониманию предмета гражданско-правового договора, который они, видимо, квалифицируют как вещи и действия.

С разграничением предмета и объекта  договора строительного подряда  связан рисковый характер самого договора. Поскольку объект договора строительного  подряда в момент установления договорных отношений отсутствует, это создает  теоретическую и практическую возможность  недостижения запланированного результата - объекта строительства, реконструкции  или капитального ремонта.

Таким образом, существенными условиями  договора строительного подряда  будут предмет, объект, цена и срок. Кроме того, в объект договора строительного  подряда включаются взаимосвязанные  со строительными работами услуги. Такой вывод вытекает из содержания п. 2 ст. 779 ГК РФ, в соответствии с которым правила гл. 39 ГК РФ применяются к различным договорам оказания услуг, заключению услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным гл. 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51 и 53 ГК РФ. Услуги, оказываемые по договору строительного подряда, могут быть как производственного, так и социально-бытового характера, в любом случае они отражают устремления заказчика и подрядчика к достижению конечного результата строительных работ. В связи с услугооказывающим характером договора строительного подряда (тем, что, в общем-то, в предметно-объектный состав договора строительного подряда входят и работы, и услуги) возникает вопрос о разграничении и соотношении работ и услуг. Л.В. Санникова на основе деления всех благ на вещественные и невещественные полагает, что в отличие от работ услуги имеют своим предметом невещественные блага⁸. Однако вещественная природа объекта договора строительного подряда не вызывает сомнений, точно так же, как и то, что производственная услуга взаимосвязана с объектом договора строительного подряда - вещью, подлежащей созданию, реконструкции или капитальному ремонту по договору строительного подряда. Таким образом, взаимосвязь услуги с невещественным благом не столь очевидна, а услуга может оказываться в отношении вещественного блага.

Существенным условием договора является обязательное указание срока выполнения работ.  Подрядчик обязуется  в установленный срок  по  заданию заказчика построить определенный объект  либо  выполнить  иные  строительные работы. Поэтому договор считается незаключенным, если  в  нем отсутствует условие о сроке выполнения работ⁹.

Важнейший пункт, который должен содержать  любой договор, - это  предмет договора. Отсутствие этого пункта или нечеткое определение его в тексте одно из оснований, по которому можно считать договор незаключенным. Причем это не зависит от того, насколько полно будут урегулированы все остальные условия.

Пункт 1 ст. 740 ГК РФ дает определение  договору строительного подряда. Из этого определения видно, что предмет договора – это выполнение работ, которые заканчиваются созданием или обновлением объектов недвижимости.

Во-первых, работы по строительству  или реконструкции предприятия, здания, сооружения или иного объекта (п. 2 ст. 740 ГК).

Во-вторых, предметом договора могут быть монтажные, пусконаладочные и иные работы, неразрывно связанные со строящимся объектом договора строительного подряда только в том случае, если они ведутся на строящемся объекте. Если же работы осуществляются на уже эксплуатируемом объекте, то они будут предметом обычного договора подряда или даже основной частью предмета договора купли-продажи.  Последнее имеет место, когда в число обязанностей продавца входит запуск, наладка и проверка проданного оборудования.

Давая характеристику объекта строительства, сторонам следует указать, в каких целях заказчик собирается этот объект использовать.  Указание целей строительства объекта может помочь, если возникает спор о качестве работ, эксплуатации объекта.

Предмет договора более подробно излагается в технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования. Согласно п. 1 ст. 743 ГК, если в договоре строительного подряда отсутствуют иные указания, то предполагается, что подрядчик обязан выполнить работы, указанные в технической документации и в смете.

Техническая документация является неотъемлемой частью договора. Если не в договоре нет указаний на состав и содержание технической  документации, такие указания на то, какая из сторон и в  какой  срок  должна  предоставить соответствующую документацию, то это влечет за собой  признание  договора подряда незаключенным.

Подряд представляет собой договор двусторонний, возмездный и консенсуальный. В данном случае исключена ситуация, сложившаяся, например, применительно к дарению, когда в силу ст. 572 ГК стали равно допустимыми как консенсуальный, так и реальный вариант этого договора¹⁰.

Существует еще одна особенность  трехчленной классификации этого договора, если некоторые консенсуальные договора (купля-продажа)  иногда исполняются  в  момент  их  заключения,  то  для  договора   подряда   такая возможность исключена, момент заключения сделки и  момент выполнения работ обязательно отделены друг от друга более или менее продолжительным промежутком времени.  При этом временной разрыв, о котором  идет  речь, существует по отношению не только к подрядчику, но и к заказчику,  поскольку обязанности  последнего,  отражены  в  определении, состоят в принятии выполненных на основе и во исполнение договора работ,  а  также  их  оплате.

Отмеченное несовпадение во времени  моментов заключения и исполнения договора сохраняется и при предварительной оплате работ.

2 Стороны и содержание договора строительного подряда

2.1. Стороны договора  строительного подряда

Сторонами в договоре строительного  подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчика может выступать  любой субъект гражданского права: физическое или юридическое лицо, а также соответствующее публично-правовое образование в лице его уполномоченного  органа. Эту роль может выполнять  лицо, инвестирующее свои средства в строительство (инвестор) и рассчитывающее на приобретение права собственности  на создаваемый объект недвижимости по окончании его строительства. В других случаях инвестор возлагает  функции заказчика в договоре строительного подряда, требующие  специальных знаний, умений и навыков, на специализированную организацию, которая  в отношениях с подрядчиком, несмотря на то что заключает договор строительного  подряда от своего имени, по существу представляет интересы инвестора. 

В случаях, когда осуществление  правомочий заказчика по контролю и  надзору за выполнением работ  по договору строительного подряда (ст. 748 ГК) невозможно без специальных  познаний в области строительства, заказчик может самостоятельно (без  согласия подрядчика) привлечь для  этих целей инженера (инженерную организацию), заключив с ним договор о возмездном оказании соответствующих услуг. Привлеченный заказчиком инженер не только осуществляет контроль и надзор за строительством, но и принимает все необходимые  решения в этой области во взаимоотношениях с подрядчиком (от имени заказчика). Что касается договора строительного  подряда, то в этом случае в его  тексте должны быть определены функции  инженера, привлеченного заказчиком, а также последствия его действий для подрядчика (ст. 749 ГК)¹¹. 

В качестве подрядчика в договоре строительного подряда могут  выступать физические и юридические  лица, обладающие необходимыми познаниями, умениями и навыками для выполнения соответствующих строительных работ. Если исполнение обязательств по договору строительного подряда связано  с осуществлением подрядчиком предпринимательской  деятельности, последний в случаях, предусмотренных законодательством, должен располагать лицензией, разрешающей  заниматься определенными видами строительной деятельности. Например, в настоящее  время в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»  подлежат лицензированию такие виды строительной деятельности, как строительство  зданий и сооружений I и II уровней  ответственности по государственным  стандартам (техническим регламентам); производство работ по монтажу, ремонту  и обслуживанию средств обеспечения  пожарной безопасности зданий и сооружений, и некоторые другие. 

Вместе с тем для отношений, складывающихся в области строительного  подряда, характерна сложная структура  договорных связей. Весьма распространенной является ситуация, когда заказчик заключает договор строительного  подряда с генеральным подрядчиком, который, в свою очередь, привлекает для исполнения своих договорных обязательств других лиц, специализирующихся на проведении определенных строительных работ — субподрядчиков. В этом случае между генеральным подрядчиком  и субподрядчиками заключаются  договоры строительного субподряда. При такой структуре договорных связей особенность правового положения  генерального подрядчика состоит в  том, что он несет ответственность  перед заказчиком за все последствия  неисполнения или ненадлежащего  исполнения договорных обязательств субподрядчиками (п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК¹²), а перед субподрядчиками — ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком своих обязательств по договору строительного подряда (ст. 706 ГК). 

Так, по одному из дел субподрядчик обратился в арбитражный суд  с иском о взыскании с генерального подрядчика стоимости работ, а также  процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК). Генеральный  подрядчик иска не признал, ссылаясь на то, что неоплата выполненных  субподрядчиком работ произошла  из-за отсутствия денежных средств  у заказчика. Арбитражный суд  не согласился с возражениями генерального подрядчика и удовлетворил исковые  требования, сославшись на то, что подрядчик, если иное не вытекает из закона или  договора, вправе привлечь к исполнению своих обязательств субподрядчиков. Однако он в этом случае несет ответственность  за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда перед субподрядчиком. Поскольку  факт выполнения субподрядчиком работ  и их стоимость были подтверждены материалами дела и сторонами  не оспаривались, субподрядчик обоснованно  требовал от генерального подрядчика оплаты выполненной работы независимо от того, произвел ли заказчик расчет с  генеральным подрядчиком¹³.

Возможны и иные варианты структуры  договорных отношений по строительному  подряду. Так, с согласия генерального подрядчика заказчиком могут быть заключены  так называемые прямые договоры непосредственно  с теми лицами, которые выполняют  отдельные виды строительных работ. В этом случае указанные лица, выступающие  в роли подрядчиков, несут ответственность  за нарушение своих обязательств перед заказчиком. Не исключается также возможность заключения договора строительного подряда со множественностью лиц на стороне подрядчика (ст. 321 ГК¹⁴).