Авторское и смежное право

     Почти каждый из указанных способов могут быть использованы при защите собственных прав, однако, на некоторых из них следует остановиться подробнее, как более эффективных.

     1. Прежде всего, это второй способ  защиты прав, который выражается  в устранении нарушения, например, можно требовать обязать нарушителя изъять с Интернет – сайта произведение, правами на которое обладает законный правообладатель или конфискацию контрафактных экземпляров произведения. 
       2. Следующим шагом по защите нарушенных прав может стать требование правообладателя о возмещении убытков. Так согласно статье 1301 «Обладатели исключительных прав вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

     - в размере от 10 тысяч рублей  до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения;

     - в двукратном размере стоимости  экземпляров произведений или  объектов смежных прав либо  в двукратном размере стоимости  прав на использование произведений или объектов смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведений или объектов смежных прав.

     А Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» уполномочивает правообладателя помимо требований о прекращении нарушения или взыскания причиненных убытков просить суд о:

1. публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;
2. удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения либо уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок в случае невозможности удаления с них незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения, за исключением случаев обращения этих контрафактных товаров, этикеток, упаковок в доход государства или их передачи правообладателю по его заявлению в счет возмещения убытков или в целях их последующего уничтожения.

       Отдельно следует сказать о  395 статье ГК РФ, согласно которой  «За пользование чужими денежными  средствами вследствие их неправомерного  удержания, уклонения от их  возврата, иной просрочки в их  уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств".

     Указанные требования могут быть предъявлены  правообладателем нарушителю, как в судебном, так и досудебном, т.е. претензионном порядке. 

     3.6. Гражданско-правовые способы защиты авторских и смежных прав  

    Способы защиты – это предусмотренные  законодательством правовые средства, с помощью которых могут быть достигнуты пресечение, предотвращение, устранение нарушений права, его  восстановление и компенсация потерь, вызванных нарушением права. Способы защиты авторских прав в России, в зависимости от того, к области каких правовых отношений они относятся, могут быть разделены по типам на: гражданско-правовые, уголовно-правовые и административно-правовые. Наибольшую эффективность и практическую значимость имеют гражданско-правовые способы защиты, реализуемые обычно в рамках юрисдикционной формы защиты. В гражданском законодательстве РФ можно выделить два уровня регулирования способов защиты гражданских прав.

      Первый уровень состоит в определении таких способов защиты, которые носят универсальный характер и могут быть применены для защиты любого субъективного гражданского права. Данные способы защиты установлены в ст.12 ГК РФ:

      Второй уровень регулирования  заключается в установлении способов защиты, применяемых только для защиты конкретных видов гражданских прав или защиты от конкретных правонарушений. Применительно к нарушениям авторских прав, такие способы предусмотрены ст.49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» 1993г. ³³

      Для всех исключительных прав  одним из основных способов  защиты является признание права.  Это вызвано тем, что в отношении  объектов исключительных прав  физическое завладение материальным  носителем обычно не важно.  Для лица обычно гораздо важнее получить признание права использовать объект, чем физический контроль над ним, который сам по себе может быть доступен многим лицам. В случаях, когда объект подлежит регистрации, признание права будет означать появление возможности требовать от соответствующего органа регистрации своих прав на этот объект. Даже в случаях, когда правообладатель будет использовать такой способ защиты прав, как возмещение убытков, признание его права будет необходимой предпосылкой.³⁴

      Необходимость в данном способе  защиты возникает тогда, когда наличие у лица авторского или смежного права подвергается сомнению, авторское или смежное право оспаривается, отрицается или имеется реальная угроза таких действий. Зачастую неопределённость авторского или смежного права приводит к невозможности его использования или, по крайней мере, затрудняет такое использование. Например, если произведение опубликовано автором анонимно или под вымышленным именем, может возникнуть необходимость подтверждения в судебном порядке авторства на это произведение, без чего невозможно ни передать право на использование произведения по договору, ни защитить нарушенные права на произведение. Признание права авторства как раз и является средством устранения неопределённости во взаимоотношениях субъектов, создание условий для реализации иных прав и предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих их нормальному осуществлению.

      Так, в 1986г. Ленинградским издательством  «Лениздат» был издан сборник  произведений современных эстонских  писателей «Вышгород – Тоомеа». Составителем сборника был К., имя которого, однако, в сборнике указано не было. Поскольку издательство отказалось выплатить К. вознаграждение, он обратился с иском в суд. Ленинградский городской суд, установив, что К. действительно является составителем сборника, иск удовлетворил. В своём решении суд обязал также издательство опубликовать в очередном номере журнала «Аврора» сообщение о том, что составителем сборника является К. Однако иногда требования о признании права имеют самостоятельное значение и не поглощаются другими способами защиты.³⁵

      Нематериальный характер объектов  исключительных прав определяет  значимость таких способов защиты, как восстановление положения,  существовавшего до нарушения  права (например, восстановление  первоначального текста произведения), и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу такого нарушения. Здесь можно упомянуть, например, уничтожение незаконно изготовленных экземпляров произведения, товаров с нанесёнными на них чужими товарными знаками, запрет распространения соответствующих товаров на данной территории и т.д.³⁶        

      Данные способы защиты применяются  в тех случаях, когда нарушенное  авторское или смежное право  в результате правонарушения  не прекращает своего существования  и может быть реально восстановлено путем устранения последствий правонарушения. Например, автор, обнаруживший, что в ходе подготовки его произведения к опубликованию или в процессе его использования в него внесены не согласованные с ним изменения, может потребовать восстановления произведения в его первоначальном виде. Так, при показе по телевидению кинофильма «А зори здесь тихие» из него без согласования с создателями фильма была вырезана одна из сцен. Авторы фильма заявили по этому поводу свой протест. По их требованию целостность произведения была восстановлена, и фильм был показан по телевидению в своем первоначальном виде.

    Как и признание права, данные способы  защиты могут применяться в сочетании  с другими способами защиты, например взысканием убытков, или иметь самостоятельное значение. Например, в случае бездоговорного использования произведения его автор может потребовать как запрещения его дальнейшего использования, так и возмещения убытков, которые он понес в связи с таким использованием. Однако интерес автора может выражаться и в том, чтобы лишь прекратить (пресечь) нарушение его права на будущее время или устранить угрозу его нарушения. Так, писатель Б. потребовал прекращения использования отрывков из его произведения «В августе сорок четвертого» для чтения с эстрады. Свое требование автор обосновал тем, что читались произвольно взятые из произведения фрагменты детективного плана, не связанные с основным содержанием романа и его идейно-художественной направленностью. Специальным указанием Министерства культуры РСФСР было запрещено использовать роман Б. для публичного чтения с эстрады.

    Типичными примерами реализации данного способа  защиты в рассматриваемой сфере  являются наложение запрета на выпуск произведения в свет, запрещение дальнейшего  распространения произведения, запрет на использование перевода или переработки и др.³⁷

    Универсальным средством защиты, применимым ко всем объектам исключительных прав, будет  и возмещение убытков и выплата  компенсации. При этом следует учитывать, что в отношении объектов исключительных прав доказывание причинённых убытков бывает связано с серьёзными сложностями. Как правило, использование объектов исключительных прав не приносит физического ущерба самому объекту, а зачастую выражается в создании конкуренции для экономической деятельности правообладателя. Доказывать убытки в такой ситуации довольно сложно, так как на выбор потребителями товаров конкурента могут влиять и многие другие факторы. ³⁸ Однако, поскольку гражданско-правовая ответственность имеет компенсационный характер, нарушители обязаны возместить убытки правообладателя. Но учитывая объективные трудности подсчёта этих убытков, закон предоставляет право обладателям исключительных прав по своему выбору альтернативно требовать вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от 10 000 р. до 5 000 000 р., определяемом по усмотрению суда, арбитражного или третейского исходя их характера нарушения; либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав, определяемом исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведений или объектов смежного права.

    Обладатели  исключительных прав вправе требовать  компенсации за каждый случай неправомерного использования результатов интеллектуальной деятельности, либо за допущенные правонарушения в целом.

    Компенсация подлежит взысканию независимо от наличия  или отсутствия убытков.³⁹

      В соответствии с п. 1 ст. 49 Закона  РФ «Об авторском праве и  смежных правах» основной формой  компенсации причиненного потерпевшему ущерба является возмещение убытков. Под убытками разумеются расходы, произведенные лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). В рассматриваемой области в соответствии с общим правилом убытки возмещаются в полном объеме. Гораздо чаще, однако, убытки в рассматриваемой области выражаются в той упущенной выгоде, которая могла быть получена в условиях нормальной реализации прав и обязанностей участников авторских правоотношений.

      Обоснование размера причиненных  убытков, включая упущенную выгоду, является задачей самого потерпевшего. Им же доказывается сам факт  нарушения принадлежащих ему авторских или смежных прав, а также причинная связь между нарушением его прав и возникшими убытками. Что касается субъективного условия ответственности, то нарушитель авторских или смежных прав предполагается виновным до тех пор, пока им не будет доказано противное.

      По общему правилу, убытки взыскиваются  в денежной форме. Вместе с  тем следует иметь в виду, что  новое авторское законодательство  допускает передачу обладателю  авторских или смежных прав  по его требованию контрафактных  экземпляров произведения или фонограммы, за счет которых могут полностью или частично покрываться причиненные убытки.

      Обладатели нарушенных авторских  или смежных прав могут поступить  еще проще, потребовав от нарушителя  выплаты компенсации. При определении  конкретного размера компенсации судом должны учитываться предполагаемый размер убытков потерпевшего, размер извлеченных нарушителем доходов, степень его вины и иные факторы. По общему правилу, компенсация назначается исходя из того размера минимальной оплаты труда, который действовал на момент нарушения права. Однако, поскольку очень часто нарушение носит длящийся характер, а иногда не является оконченным и на момент вынесения судебного решения, в расчет должно приниматься и изменение минимальных размеров оплаты труда.⁴⁰

      При решении вопроса о том,  может ли автор являться истцом  по делу о неправомерном использовании  произведения, исключительные права  на которое переданы другому  лицу, суду необходимо учитывать,  что абзац второй пункта 2 статьи 30 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" предоставляет автору право запрещать неправомерное использование произведения, если лицо, которому переданы исключительные права на произведение, не осуществляет защиту этого права.. В указанном случае автор не вправе требовать компенсации за неправомерное использование произведения по пункту 2 статьи 49 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах". Однако он не лишен права требовать от нарушителя возмещения морального вреда (пункт 3 статьи 49 Закона).⁴¹

      Наряду с возмещением убытков,  взысканием незаконно полученного  дохода или компенсации обладатели  нарушенных авторских или смежных  прав вправе требовать от виновного  нарушителя компенсации причиненного  им морального вреда. Правовым  основанием для этого служит в настоящее время статья 151 ГК РФ, которая имеет общий характер, а значит, применяется и в рассматриваемой сфере. Форма и размер компенсации морального вреда определяются судом, независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда.⁴²