Адвокат как представитель по гражданским делам в суде

Представитель тщательно отбирает и готовит документы по делу... дело должно быть укомплектовано доказательствами полностью, независимо от результата, для того, чтобы решение устояло в случае обжалования в последующих инстанциях или чтобы у вас была возможность добиться его отмены... помните, что стороны вправе представлять доказательства только в 1-й инстанции!

В стадии предварительного расследования, адвокат должен согласовывать свое участие в тех или иных следственных действиях и иные действия процессуального  характера со своим подзащитным. Представляя доказательства, адвокат должен проявлять требовательность к их достоверности, не нарушая правил о допустимости доказательств. Это никак не ограничивает прав адвоката по собиранию фактических данных, могущих иметь значение для дела.

Свои возражения против неправильных действий следователя или работника дознания адвокат обязан облекать в форму, предусмотренную законом. Недопустимо умаление чести и достоинства должностных лиц предварительного следствия.

Участвуя в допросе, адвокат  не должен ставить наводящих или не относящихся к делу вопросов, задавать вопросы, задевающие честь и достоинство потерпевших, свидетелей и других лиц, участвующих в процессе.

При свиданиях с лицами, находящимися под стражей, адвокат обязан соблюдать  правила, установленные для мест заключения.

Как участник судебных прений, адвокат  должен уважительно относиться к  своим оппонентам. Его доводы должны быть основаны на анализе материалов дела, исследованных судом. Из судебной речи должны быть исключены высказывания адвоката, которые могут рассматриваться как свидетельские показания.

Адвокат обязан уважительно относиться к коллегам, поддерживать нормальный нравственно-психологический климат в адвокатском коллективе, оказывать  при необходимости консультативную  помощь коллегам, внимательно относиться к работе начинающих адвокатов, помогая им своими знаниями и опытом.

В беседах с клиентами, а также  в правовых документах адвокат не должен допускать бестактных высказываний в отношении других адвокатов.

Принимая поручение по делу, в котором уже принимал участие, хотя бы и в консультативном порядке, другой адвокат, адвокату следует избрать надлежащую форму уведомления его о своем участии в деле.

Если у противной стороны  по гражданскому делу имеется адвокат, адвокат должен общаться с процессуальными противниками при участии их адвоката.

При обращении клиента с просьбой о ведении дела в его интересах  совместно с другим адвокатом  адвокат должен удостовериться в  наличии согласия этого адвоката.

Если процесс развивается явно не в вашу пользу, представитель не указывает судье на его ошибки, но обязательно это делает при обратных обстоятельствах... ошибки суда являются основанием для отмены решения, представители могут подкладывать такие процессуальные "бомбы" под решение, если считают, что оно будет не в их пользу... эти шаги в дальнейшем помогут, если не похоронить дело, то, по крайней мере, отменить решение в вышестоящей инстанции в случае его обжалования...

Представитель не обещает получить решение в срок 1-2 месяца, предупреждает  о возможном затяжном характере процесса, о методах его затягивания, которые может применить другая сторона, о порядке обжалования и вступления в силу решения суда, о трудностях исполнения решения суда.... кроме того, что клиент лучше сорентируется во времени, вы обсудите методы противостояния затягиванию процесса, а, возможно, даже вернетесь к вопросу о мировом соглашении или досудебном урегулировании спора... либо сами воспользуетесь тактикой затягивания судебного разбирательства, в целях склонения противной стороны к мировому соглашению на более преемлемых для вас условиях...

После окончания процесса, независимо от результата, изучает протокол судебного  заседания и, при необходимости, приносит замечания на протокол... многие спецы игнорируют эту "мелочь" и очень возмущаются "нелепостями и ложью" в протоколе, обнаруженными уже в апелляционной или кассационной инстанции... судьи кассационной инстанции отвечают классически: "в деле нет ваших замечаний на протокол судебного заседания"... так вот - они должны быть не зависимо от того в чью пользу состоялось решение... поскольку это только первая инстанция - и чаще всего на ней разбирательство не заканчивается, т.к. если решение вынесено в вашу пользу кассация прилетит с противной стороны, если не в вашу пользу - то кассацию будете готовить вы и ваш представитель...

2.3. Участие адвоката в кассационном  производстве

 

Дополнительное решение может  быть обжаловано в кассационном порядке  по общим правилам:

о разъяснении решения суда, не изменяя его содержания. Разъяснение  решения допускается, если оно еще не приведено в исполнение

и не истек срок, в течение которого решение может быть принудительно  исполнено;

об исправлении допущенных в  решении описок или явных арифметических ошибок;

об отсрочке либо рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения;

об обеспечении исполнения решения, не обращенного к немедленному исполнению;

о пересмотре заочного решения (это  право принадлежит адвокату- представителю  стороны, не присутствовавшей в судебном заседании).

 Адвокат-представитель, как  и лица, участвующие в деле, вправе, ознакомившись с протоколом судебного  заседания в течение трех дней  со дня его подписания, подавать  письменные замечания на него  с указанием на допущенные  неправильности и неполноту протокола.

Кассационные жалобы могут быть поданы в течение десяти дней после  вынесения судом решения в  окончательной форме через суд, вынесший решение или непосредственно  в кассационную инстанцию.

Кассационная жалоба должна содержать: наименование суда, которому адресуется жалоба; наименование лица, подавшего жалобу; указание на решение, которое обжалуется и суд, постановивший это решение; указание, в чем заключается неправильность решения, и просьбу лица, подающего жалобу; перечень прилагаемых к жалобе письменных материалов, в том числе и квитанцию об оплате государственной пошлины. Кассационная жалоба представляется в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Суд может обязать адвоката-представителя предоставить копии приложенных к кассационной жалобе письменных материалов по числу лиц, участвующих в деле.

Ссылки в жалобе на новые доказательства, которые не были представлены в суд  первой инстанции, допускается лишь в случае обоснования в жалобе невозможности их представления  в суд первой инстанции.

Жалоба, поданная адвокатом-представителем, подписывается им с приложением доверенности, удостоверяющей полномочия, если в деле не имеется такого полномочия. В случае подачи кассационной жалобы, не подписанной подающим лицом, без указания на решение, которое обжалуется, либо без приложения всех необходимых копий, а также при подаче жалобы, не оплаченной государственной пошлиной (в размере 50% ставки, установленной для исковых заявлений, исчисленной со спорной суммы), суд выносит определение, которым оставляет жалобу без движения и назначает срок для исправления недостатков.

При выполнении в срок указаний суда, жалоба считается поданной в день первоначального представления  в суд. В противном случае жалоба считается неподанной и возвращается лицу, подававшему ее.

Адвокату, представляющему интересы соучастника или третьего лица, выступающему на стороне того лица, участвующего в деле, которое уже подало кассационную жалобу, следует помнить о возможности  присоединиться к поданной жалобе.

Адвокат-представитель вправе представить объяснения на жалобу или протест с приложением документов, подтверждающих эти объяснения. Если суд сочтет необходимым, он может обязать представить объяснения и приложенные к нему документы с копиями по числу лиц, участвующих в деле.

Адвокат-представитель вправе отказаться от поданной жалобы. Однако для суда такой отказ не является обязательным. В случае если такое действие адвоката-представителя противоречит закону или нарушает права и охраняемые интересы других лиц, суд может, не приняв отказ от кассационной жалобы, рассмотреть дело в кассационном порядке.

Отказ адвоката-представителя истца  от иска или мировое соглашение сторон, совершенные после подачи кассационной жалобы или протеста, должны быть представлены кассационной инстанции в письменной форме. Принятие отказа кассационной инстанцией влечет отмену вынесенного решения и прекращение производства по делу.

2.4. Участие адвоката в производстве  надзорной инстанции

 

Вступившее в законную силу решение  суда может быть пересмотрено в порядке  надзора. Адвокат на этом этапе не обладает правом, как в кассационной инстанции, самостоятельной инициативой по началу производства по пересмотру судебного решения в порядке надзора. Но допускается обращение адвоката к должностным лицам, которым действующее законодательство предоставляет право принесения протеста на судебное решение.

Объектом обжалования в порядке  надзора являются вступившие в законную силу постановления судов общей  юрисдикции:

решения и определения мировых  судей;

решения и определения районных судов;

решения и определения краевых (областных) и им соответствующих  судов;

решения и определения Верховного Суда РФ (кроме определений Президиума Верховного Суда РФ).

При этом следует иметь в виду, что в отличие от апелляционного и кассационного порядка обжалования судебных определений в порядке судебного надзора могут быть обжалованы любые определения судов.

Определения Президиума Верховного Суда РФ не подлежат обжалованию в порядке  надзора и могут быть пересмотрены лишь по вновь открывшимся обстоятельствам.

Субъектами обжалования судебных постановлений в порядке надзора  являются:

лица, участвующие в деле (см. ст. 34 ГПК);

другие лица, если их права и  законные интересы нарушены судебными  постановлениями.

Необходимо учитывать, что перечень "других лиц" шире перечня лиц, имеющих право на обжалование судебных постановлений в апелляционном и кассационном порядке (см. ст. 320, 331, 336, 371 ГПК). К ним, например, относятся юридические и физические лица, которые не привлекались к участию в деле, но права и обязанности которых судебными постановлениями были затронуты.

Жалоба подписывается либо самим  должностным лицом, либо его представителем. К жалобе, поданной представителем, должна быть приложена доверенность или иной документ (для адвоката - ордер), удостоверяющий полномочия представителя.

Надзорная жалоба должна содержать  наименование суда, которому она адресуется. Подсудность в данном случае определяется по правилам ст. 377 ГПК. В жалобе должно быть указано лицо, подающее жалобу, его место жительства или нахождения, а также процессуальное положение в деле. Указание процессуального положения в деле лица, подающего надзорную жалобу, необходимо для определения, является ли обращающийся с надзорной жалобой лицом, участвующим в деле, или он относится к другим лицам, чьи права и охраняемые законом интересы нарушены постановлением суда (ч. 1 ст. 376 ГПК). В надзорной жалобе также должны быть перечислены другие лица, участвующие в деле, с указанием их места жительства или нахождения. Жалоба должна включать указание на суды, рассматривавшие дело по первой, апелляционной или кассационной инстанциях, а также содержание принятых ими решений. Если решение не обжаловалось в апелляционном или кассационном порядке, об этом также следует сообщить в надзорной жалобе. Необходимо в жалобе указать на решение, определение суда, которые обжалуются, а также в чем заключается допущенное судами существенное нарушение закона. В жалобе должна содержаться просьба лица, подающего жалобу. Соблюдение указанных требований касается в полной мере и представления прокурора.

Как и в кассационной инстанции, при судебном заседании в надзорном  производстве адвокату также после  доклада дела предоставляется возможность  давать объяснения, поэтому этим нужно  воспользоваться с максимальной пользой. Адвокату здесь, как и в предыдущих инстанциях, необходимо реализовать все свои профессиональные навыки и умения. Надзорное производство – это последняя возможность добиться успеха. Суд, рассмотрев дело в надзорном производстве, вправе:

1) оставить решение, определение, постановление без изменения, а протест – без удовлетворения;

2) отменить вышеназванные судебные  акты полностью или в части  и направить дело на новое  судебное рассмотрение в суд  первой или кассационной инстанции; 

3) отменить названные судебные  акты полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить заявление без рассмотрения;

4) оставить в силе одно из  ранее вынесенных по делу решений,  определений или постановлений; 

5) отменить либо изменить решение суда первой, кассационной или надзорной инстанций и вынести новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и толковании норм материального права.

Таким образом, основная деятельность адвоката на этом этапе завершается. Насколько успешен результат в каждом конкретном деле – показывают судебные акты, в которых, как на ладони, отражаются и профессионализм, и ошибки адвоката, достиг ли он своей деятельностью намеченной цели и верно ли была поставлена в деле эта цель, правильной ли была выбранная тактика для достижения результата, какие были допущены при работе просчеты.

 

Заключение

 

Один из возможных способов сближения  адвокатуры и государства - признание  за адвокатурой первоочередного  права на замещение вакантных  судебных должностей (по примеру Великобритании). Существуют две категории юристов, из числа которых в первую очередь должны замещаться судебные должности. Это адвокаты и прокуроры (помощники, заместители прокуроров), т.е. лица, которые систематически и постоянно на практике принимают участие в процессе судопроизводства. В этом случае удастся избежать нездоровых противоречий между судьями и адвокатами. Государство, получив в лице посланцев адвокатуры квалифицированных судей, станет доверять этому институту гражданского общества, а адвокатура будет вносить в систему судопроизводства свои демократические традиции. Органом, который будет рекомендовать того или иного адвоката на занятие вакантной судебной должности, могла бы стать адвокатская палата субъекта Федерации в лице его президиума. В связи с этим стандарты квалификационного адвокатского экзамена должны быть идентичны стандартам судейских экзаменов. Возможно, первоначально можно было бы сохранить двухступенчатую для адвоката форму экзамена: сначала адвокатский экзамен, затем - судейский. Однако в идеале это должен быть единый экзамен.