Адвокат как представитель по гражданским делам в суде

Суд может  не допустить в качестве защитника  близкого родственника обвиняемого  или другое лицо, если они по своим  данным (образованию, психическим и  физическим данным, взаимоотношениям с обвиняемым и др.) не в состоянии эффективно защищать права и законные интересы обвиняемого.

Следует иметь  в виду, что "иное лицо" может  быть допущено в качестве защитника  только в ходе судебного производства, т.е. после того, как УД поступит в  суд в соответствии со ст. 222.

Во всяком случае отказ суда в допуске "иного  лица" в качестве защитника может  быть обжалован в порядке, предусмотренном  ст. 125.

Часть 3 ст. 49 УПК РФ определяет момент вступления защитника в производство по УД применительно  к различным процессуальным ситуациям. По общему правилу, защитник допускается для участия в УД не в момент предъявления обвинения, а раньше - в момент вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (п. 1). В промежутке между этими двумя моментами защитник может реализовывать значительную часть принадлежащих ему прав, в частности, встречаться наедине с подозреваемым или обвиняемым, собирать доказательства, заявлять ходатайства и др. (п. 2, 5, 6, 8, 10, 11 ч. 1 ст. 53). При производстве дознания (ст. 223), а также по УД частного обвинения (ст. 318) защитник вступает в УД с момента его возбуждения (п. 2 ч. 3 ст. 49 УПК РФ). При задержании лица защитник допускается с момента фактического задержания (п. 15 ст. 5) либо применения к лицу заключения под стражу до предъявления обвинения (ст. 91, 92, 100). При этом следует иметь в виду, что в момент фактического задержания подозреваемого на месте совершения преступления и даже в момент доставления его в орган дознания не всегда возможно обеспечить участие защитника. Однако, если такая возможность имеется (например, задержанный воспользовался мобильной связью и пригласил адвоката или адвокат оказался в месте задержания или поблизости от него), то орган дознания, следователь (дознаватель) не вправе отказать такому адвокату в допуске к участию в УД в качестве защитника.

Пункт 4 ч. 4 ст. 49 УПК РФ учитывает то обстоятельство, что подозреваемый не всегда понимает смысл постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, поэтому участие защитника в  такого рода ситуациях является необходимым. Таким же правом пользуется и лицо, которое не привлечено в качестве обвиняемого из-за его тяжелого психического состояния и производство по делу приостановлено.

Под "удостоверением адвоката" в  ч. 4 ст. 49 УПК РФ понимается свидетельство  или иной документ, официально подтверждающий его статус адвоката. Форма удостоверения утверждается федеральным органом юстиции. В удостоверении указываются фамилия, имя, отчество адвоката, его регистрационный номер в региональном реестре. Ордер выдается соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции (ч. 2 ст. 6 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации") и подтверждает право осуществлять защиту по данному УД.

В случаях, когда в материалах УД содержатся сведения, составляющие государственную тайну, защитник обязан дать подписку о неразглашении таких сведений, если он не имеет соответствующего допуска к ним. Нарушение письменного обязательства о неразглашении не может являться основанием для замены защитника, а может лишь служить основанием для привлечения его к ответственности (п. 2 резолютивной части пост. КС РФ от 27 марта 1996 г. N 8-П).

Часть 7 ст. 49 УПК РФ содержит запрет на отказ адвоката от принятой на себя защиты. Моментом принятия защиты считается подписание адвокатом соглашения с клиентом о том, что он обязуется защищать интересы последнего, а при ведении защиты по назначению - получение ордера юридической консультации или иного профессионального объединения адвокатов, обязывающего вести защиту по данному УД. Следует иметь в виду, что адвокат может отказаться от защиты вследствие тяжелого длительного заболевания, удостоверенного врачом. С согласия или по просьбе клиента адвокат может при наличии уважительных причин перепоручить ведение защиты другому адвокату с соблюдением всех необходимых формальностей (заключение нового соглашения, получение ордера).

Адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснительно соблюдать  требования законов, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение.

За нарушение положений действующего законодательства адвокаты несут установленную  законом ответственность. В зависимости  от характера и вида нарушений  адвокат может быть подвергнут дисциплинарной, административной или уголовной ответственности.

Дисциплинарная ответственность  наступает в случаях, когда адвокат: совершил поступок, порочащий честь  и достоинство адвоката или умаляющий  авторитет адвокатуры; не исполнил или исполнил ненадлежащим образом свои профессиональные обязанности перед доверителем; не исполнил решение органа адвокатской палаты, которые было принято в пределах его компетенции (подп. 5-6 п. 1 ст. 17 Закона). Крайней мерой дисциплинарного взыскания является прекращение статуса адвоката.

Рассматривая вопрос о возможности  привлечения адвокатов к административной и уголовной ответственности, следует  иметь в виду, что на данных лиц  распространяется положение ст. 19 Конституции  РФ, закрепляющей равенство всех перед  законом и судом. Однако государство установило дополнительные гарантии защиты адвокатов от незаконного воздействия на его профессиональную деятельность. Так, в соответствии с п. 2 ст. 18 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).

К административной ответственности  адвокаты могут быть привлечены на общих основаниях, поскольку ни в  КоАП РФ, ни в иных федеральных законах  не установлено особой процедуры. Как  и любой другой человек, адвокат может совершить административные правонарушения, например, в области дорожного движения. Вместе с тем ряд правонарушений предполагает наличие специального субъекта. Адвокат в процессе своей профессиональной деятельности не может быть привлечен к ответственности за совершение ряда правонарушений в области предпринимательской деятельности. В п. 2 ст. 1 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" прямо закреплено, что адвокатская деятельность предпринимательской не является, а адвокату изначально запрещено заниматься любой иной оплачиваемой деятельностью, кроме основной, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

Уголовная ответственность адвоката возможна при совершении им подавляющего большинства преступлений, предусмотренных Особенной частью УК РФ. Исключение составляют деяния, которые предусматривают наличие специального субъекта (например, преступления против военной службы - раздел XI Кодекса).

1.3. Адвокатские сообщества

Адвокатура — самоуправляющееся  объединение (сообщество) юристов-профессионалов, основной функцией которого является оказание квалифицированной юридической  помощи населению, включая участие  в различных видах судопроизводства в качестве защитников либо представителей потерпевшего, истца, ответчика и других лиц, отстаивающих свои интересы. Организационной формой адвокатуры в РФ выступают коллегии адвокатов.

Федеральный закон РФ от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"⁵ предусматривает, что адвокаты могут осуществлять свою деятельность в различных организационных формах по своему выбору: единолично, учредив адвокатский кабинет, а также в составе адвокатских бюро, адвокатских коллегий и юридических консультаций.

Особо следует остановиться на проблеме обеспечения независимости адвоката от органов адвокатского сообщества. Все действия и решения адвокат  принимает самостоятельно, коллеги  по адвокатскому сообществу, в том  числе лица, занимающие выборные должности адвокатской палаты, не вправе вмешиваться в его деятельность по конкретному случаю оказания помощи. Адвокат вправе обращаться с просьбой об оказании помощи к своим коллегам, однако такая помощь должна носить характер совета, а не руководства к действию. В иных случаях адвокат может пригласить члена адвокатской палаты к участию в производстве по конкретному делу на официальной основе.

Поскольку адвокатура представляет собой  сообщество адвокатов, не входящее в  систему органов государственной  власти и органов местного самоуправления, самоуправление является органически необходимым составным элементом механизма функционирования адвокатуры.

Глава 2. Адвокат – представитель  в гражданском процессе

2.1. Понятие представительства адвоката  в гражданском процессе: функции и особенности

Процессуальный институт судебного  представительства - совокупность правовых норм, регулирующих особые правоотношения между лицом, участвующим в деле (доверителем), и его представителем, а также правоотношения между  представителем и судом.

В рамках возникающих между доверителем  и судебным представителем правоотношений последний в пределах предоставленных  ему полномочий совершает процессуальные действия от имени и в интересах  представляемого им лица. При этом процессуальные права и обязанности, возникающие в результате участия представителя в судопроизводстве, принадлежат непосредственно его доверителю.

Судебный представитель, исполняя в суде поручение своего доверителя, должен своей деятельностью способствовать разрешению задач гражданского судопроизводства. При этом он преследует достижение в качестве основной цели своей деятельности защиту нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов своего доверителя. Представитель также должен оказывать помощь доверителю в осуществлении предоставленных ему процессуальных прав и исполнении возложенных на него процессуальных обязанностей. В этом состоит главное отличие судебного представительства от гражданско-правового представительства, основной целью которого, как это следует из содержания ст. 182 ГК, является непосредственное создание, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей представляемого.⁶

Судебное представительство как  институт гражданского процессуального  права принято подразделять на виды в зависимости от оснований его возникновения. По общему правилу различают добровольное (или договорное) представительство, при котором лицо, участвующее в деле, самостоятельно избирает своего представителя для ведения дела в суде, предоставляя представителю соответствующие полномочия на основании соглашения об оказании юридической помощи (как это предусмотрено ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"⁷ для случаев участия адвокатов в качестве представителей лица, участвующего в деле), договора поручения или агентского договора, и законное представительство, когда лицо является судебным представителем в силу прямого предписания закона (ст. 52 ГПК). Кроме этого, некоторыми учеными-процессуалистами выделяется представительство на основании уставов, положений и по иным специальным основаниям. К данному виду представительства справедливо относить случаи ведения в суде дел организаций их органами, действующими в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иным нормативно-правовым актом или учредительными документами организаций.

Анализ норм, содержащихся в гл. 5 ГПК, в их системной связи с  другими положениями Кодекса  указывает на возможность ведения  своих дел в суде гражданами и  организациями через своих представителей на любой стадии рассмотрения дел судами общей юрисдикции первой, апелляционной, кассационной или надзорной инстанций и по любой категории дел, отнесенной законом к подведомственности судов общей юрисдикции. Кроме того, ГПК не содержит ограничений по числу представителей, которых может иметь каждое из лиц, участвующих в деле.

2.2. Полномочия адвоката – представителя  в суде первой инстанции

Участвуя в судебном разбирательстве, адвокат обязан строго соблюдать  правила, установленные процессуальным законом. Обязательное требование к адвокату - проявление уважения к суду. Возражая в установленном законом порядке против действий председательствующего, если они ущемляют право на защиту или права стороны в гражданском процессе, адвокат обязан делать это в сдержанной и тактичной форме.

Представитель в ходе ведения дела разъясняет каждое свое действие, мотивирует его, согласовывает с вами, разъясняет все варианты последствий, подробно объясняет слабости, тонкости юридической  позиции, настаивает на том, чтобы вы их хорошо понимали до начала судебного процесса... представитель ни при каких обстоятельствах не должен принимать решения за клиента, а для принятия решений нужна исчерпывающая информация... кроме того, в некоторых случаях невозможно избежать участия клиента в судебном разбирательстве, и тогда выступать в судебном заседании и быть объектом допроса придется, прежде всего, клиенту... слаженная и согласованная работа представителя и клиента в суде производят не меньшее впечатление, чем хорошо составленные документы...

Представитель готовит вас и  свидетелей к процессу - подробно допрашивает, обращает внимание на выгодные и невыгодные показания или отклоняет свидетеля, не допускает лжесвидетельства... необходимо отклонить своего свидетеля, если нет уверенности в том, что он выдержит допрос опытного защитника другой стороны, судей, прокурора, сохранив нужную позицию... необходимо отказаться от услуг представителя, предлагающего лжесвидетельство, т.к. оно будет очевидно опытным участникам процесса (эта техника имеет тысячелетнюю историю), подорвет доверие к остальным доказательствам, и более того, может привести к привлечению и вас, и свидетеля к юридической ответственности за дачу ложных показаний или фальсификацию доказательств...

Представитель разъясняет предстоящие события, что ждут вас в процессе, о своих действиях, какими правами и как пользоваться вам, и как будет использовать свои права ваш представитель, инструктирует на случай непредвиденных ситуаций (предоставление стороной неожиданных доказательств, лжесвидетельство, некоторые нелицеприятные действия судьи)... т.о. уменьшает естественный стресс клиента в суде, и, соответственно, облегчает себе работу: получает партнера в вашем лице в судебном процессе...