Анализ и классификация стратегий финансового оздоровления предприятий и влияющих факторов

            1.2  Прокредиторские и продолжниковые системы банкротств, понятие, примеры данных систем в законодательстве развитых стран: США, Франция, Англия, Германия

Несмотря  на наличие некоторых общих механизмов регулирования несостоятельности (банкротства), существуют и различия, специфические  для института банкротства различных  стран. Одним из таких существенных различий является существование “прокредиторской” и “продолжниковой” систем банкротства. По своей сути две эти системы весьма кардинально отличаются друг от друга. Целью “прокредиторской” системы является скорейшее и максимальное удовлетворение требований кредиторов, и в первую очередь защищает интересы кредиторов, даже в ущерб возможному восстановлению платежеспособности предприятия. “Прокредиторской” особенностью обладает законодательство о несостоятельности (банкротстве) в Англии. При “продолжниковой” системе законодательство строится исходя из предположения о том, что финансовые трудности, испытываемые должником, являются временными и случайными, следовательно, серьезное внимание уделяется восстановительным процедурам, которые легко вводятся и достаточно протяженны во времени. Реабилитационные процедуры даже в случае невозможности полного удовлетворения всех требований могут не оканчиваться ликвидацией, т.е. по окончании реализации имущества и расчетов с кредиторами должнику может даваться возможность начать бизнес, будучи свободным, от прежних долгов. Помимо этого должнику предоставляются льготы при заключении мирового соглашения. Все это ставит кредиторов в невыгодное положение и повышает вероятность спасения бизнеса предприятия-должника. Самой мощной продолжниковой системой банкротства обладает Франция, которая использует большое число мер и инструментов для сохранения бизнеса должника или его реабилитации, например существование системы органов по предупреждению банкротства. Также существует нейтральная система, она состоит в том, что нормы конкурсного законодательства направлены на достижение баланса интересов должника и кредиторов, т.е. в этом случае закон не предоставляет явных преимуществ одной стороне в ущерб другой. Кроме того, значительными полномочиями обладает арбитражный суд.

Должник и кредиторы находятся приблизительно в равном положении, поскольку закон  делает попытку учесть их интересы одновременно. Никаких презумпций в  отношении недобросовестности должника не устанавливается, зато существуют механизмы, позволяющие выявить характер финансовых сложностей, испытываемых должником, и  в случае, если эти сложности могут  быть преодолены, то судом вводятся реабилитационные процедуры. Для нейтральной  системы характерно отсутствие выбора между спасением должника и спасением  бизнеса. Одним из примеров является сбалансированная (нейтральная) система несостоятельности США.

Европейские юристы выделяют пять категорий систем несостоятельности (банкротства) среди которых выделяются следующие: радикально “прокредиторские”; умеренно “прокредиторские”; “нейтральные”; умеренно “продолжниковские”; радикально

“продолжниковские”. Эту же позицию разделяет часть отечественных юристов.⁶

На мой  взгляд, такое разделение излишне подробно. Достаточно было бы выделение “прокредиторских”, “продолжниковских” и нейтральных (сбалансированных) систем несостоятельности (банкротства), так как умеренные и радикальные варианты отражают лишь степень защиты интересов одной из сторон: должника или кредитора. “Прокредиторская” система характерна для таких развитых стран как: Англия, Германия и Италия. Наиболее ориентированной на защиту кредиторов системой несостоятельности является английская, и регулируется законом о несостоятельности (Insolvency Act) или сокращенно IA.

Insolvency Act (IA) базируется на концепции  полного возмещения кредиторам  и направлен в основном на  обеспечение имущественной безопасности  именно кредиторов. Целью закона  является честное распределение  активов между кредиторами.⁷ Я выделю наиболее яркие моменты Insolvency Act, показывающие прокредиторскую направленность английской системы несостоятельности. После принятия заявления о начале процедуры управления назначается администратор, который контролирует и блокирует все действия руководства, препятствует вынесению судебного решения о начале конкурсного производства, приостанавливает действия обеспеченных кредиторов (кроме “плавающего” обеспечения) и кредиторов с правом удержания. В течение трех месяцев администратор должен подготовить предложения по восстановлению платежеспособности должника. Голосование по этим предложениям происходит на собрании кредиторов. Эта процедура предназначена для создания условий возможной реабилитации бизнеса должника. 

 Однако  главная проблема состоит в  том, что эту процедуру легко блокировать обладателю “плавающего” обеспечения на все активы должника (что чаще всего и происходит).⁸ И поэтому на практике эта процедура мало применяется. Дело в том, что кредиторами с правом “плавающего” обеспечения являются банки, и получение любого кредита предприятием обычно обуславливается соглашением о “плавающем” обеспечении на все активы должника. Позиции английского законодательства при регулировании взаимозачёта стоят на принципе минимизации потерь для платежеспособной стороны (кредитора). При оценке всех прав требования к имуществу, то в случае наличия у кредитора и должника встречных обязательств учитывается только баланс. Фактически использование взаимозачёта в Англии обязательно. Можно сказать, что права кредиторов в вопросе о взаимозачёте наиболее сильны именно в законодательстве Англии. Таким образом, несмотря на все стремление законодателей к более масштабному использованию процедур (введение процедуры управления от1986 года), предохраняющих активы должника по частям, основными процедурами, как и прежде, являются ликвидационные.

“Продолжниковую систему” лучше всего иллюстрирует система несостоятельности Франции. Основными нормативными актами в области несостоятельности являются Закон № 85–98 от 25 января 1985 г. о восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке и Закон № 85–99 от 25 апреля 1985 г. о конкурсных управляющих, ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий, которые стали результатом проведения крупномасштабной реформы законодательства о несостоятельности. В 1994 г. в правовом регулировании несостоятельности произошли изменения: законом № 94-475 от 10 июня 1994 г. в нормативные акты были внесены поправки, согласно которым процедуры несостоятельности теперь применимы к коммерсантам, ремесленникам, лицам, занятым в сельском хозяйстве, и к любым юридическим лицам частного права. Указанные поправки также немного усилили защиту прав кредиторов. Во Франции существует система органов по предупреждению банкротства, которые не обладают юридическим статусом, а представляют собой совет правительства и промышленных комитетов, представителей налоговых служб и банков. В неё входят: комитет экспертов, представитель персонала, ревизор по проверке счетов, государственные организации по оказанию финансовой поддержки и различные комитеты. Kodefi – департамент комитетов помощи предприятиям, Kori - региональные комитеты промышленной реструктуризации, Ciri – комитет по реорганизации.

Процедура банкротства начинается с введения наблюдения, назначения администратора, однако должник может продолжать самостоятельно управлять и распоряжаться  имуществом. Проводимое на основании соглашения должника и кредиторов восстановление предприятия предполагало предварительное удовлетворение требований государства и осуществление капиталовложений. По обеспеченным обязательствам не начисляются никакие проценты (за исключением договоров займа, заключенных на срок более одного года, кредитов с отсрочкой по выплате более чем на один год). За счет предметов обеспечения могут погашаться расходы на управление должником, предметы обеспечения могут предоставляться администратором с разрешения суда в качестве обеспечения новых займов, которые имеют более высокий приоритет. Если соглашение о выплате долгов между должником и кредиторами не достигается, суд утверждает подготовленный администратором план восстановления предприятия. Выслушав администратора, представителей должника, кредиторов и трудового коллектива, суд может принять решение об утверждении плана восстановления или о ликвидации предприятия. В плане указываются лица, на которых возлагается его осуществление, а также пределы полномочий этих лиц. План должен содержать меры по поддержанию и финансированию должника, уровень занятости, размеры предстоящих увольнений, необходимые изменения в уставе.

Суд может  также принять решение об уступке  предприятия (полной или частичной). Предметом уступки может быть только целостный технологический  комплекс. Цессионарий до полной оплаты стоимости имущества не вправе каким-либо образом распоряжаться им. В результате цессионарий получает активы должника, освобожденные от обязательств перед  кредиторами. Требования кредиторов удовлетворяются  за счет вырученной суммы. В первую очередь удовлетворяются требования по заработной плате, затем требования по возмещению расходов по продолжению  деятельности предприятия. Далее идут обеспеченные кредиторы, пособия руководителю должника и оставшиеся средства распределяются пропорционально среди необеспеченных кредиторов. Таким образом, можно  сделать вывод, что французское  законодательство о несостоятельности, несмотря на поправки 1994 г-, осталось на позиции максимальной защиты интересов  должника, что ослабляет кредиторов и не позволяет процедурам банкротства  оказывать положительное влияние  на развитие экономической системы.⁹

Рассмотрим  нейтральную (сбалансированную) систему  несостоятельность на примере США. Вопросы несостоятельности и банкротства в законодательстве США регулируются в целом федеральным законодательством.

В настоящее  время действуют Закон № 95-598 о  банкротствах и несостоятельности, принятый Конгрессом США 6 ноября 1978 г. и вступивший в силу 1 октября 1979 г. Bankruptcy Code (Кодекс о банкротстве).

Кодекс  содержит нормы, регулирующие как процедуру  ликвидации предприятия вследствие его несостоятельности (Bankruptcy liquidation), так и случаи возможной реорганизации в сфере финансов или так называемой финансовой реабилитации (финансового восстановления) предприятия (finanсial reabilitation). Основным отличием Кодекса является расширенный круг субъектов несостоятельности. Так, например, под действие Кодекса подпадают страховые и банковские корпорации, строительные и кредитные учреждения и союзы, в то время как действие Закона на них не распространяется. Производство по делу о несостоятельности может начаться по ходатайству как кредиторов, так и должника. Большинство дел начинается по ходатайству кредиторов. Минимальная сумма долга, при которой возможна подача ходатайства, составляет 5 тыс. долл.

Должник может обратиться в суд с соответствующим  ходатайством в предвидении своего банкротства, осознавая, что не в  состоянии погасить свои долги. После  принятия судом такого ходатайства  в отношении имущества должника устанавливается иммунитет (американцы часто говорят в этом случае, что  предприятие «обратилось в суд  за защитой от банкротства» и называют это автоматической остановкой). Кредиторы  автоматически лишаются права предпринимать  какие-либо индивидуальные действия против предприятия или его имущества, и все судебные производства в  отношении должника автоматически  приостанавливаются. На имущество предприятия  не может быть наложен арест.

Эта процедура  имеет важное значение, так как  не дает возможности одним кредиторам получить преимущества перед другими  и позволяет руководству продолжить работу предприятия, не испытывая давления со стороны кредиторов, а также  вести поиск путей решения  финансовых проблем предприятия. Ходатайство о проведении процедур оздоровления несостоятельного предприятия в соответствии с законом может быть подано должником. Если кредиторы обращаются с просьбой о ликвидации предприятия, то должник может обратиться с просьбой рассматривать дело с точки зрения процедур оздоровления предприятия. Подача заявления о применении процедуры оздоровления не означает, что руководители предприятия теряют над ним контроль. В абсолютном большинстве случаев лица, которые управляли предприятием до наступления банкротства, продолжают контролировать предприятие на протяжении процедур банкротства. Для осуществления оздоровительных процедур составляется план оздоровления, который предлагается самим должником либо любым из кредиторов. В течение первых 120 дней с момента возбуждения процедуры только должник имеет право представлять план оздоровления.

В дальнейшем должник также может предложить свой план, однако он уже будет конкурировать  с планом, предлагаемым кредиторами.

План  оздоровления должен быть утвержден  кредиторами. Недостатком реализации плана оздоровления должника является то, что, как правило, ею занимается прежнее руководство должника и  лишь в некоторых случаях может  быть назначен куратор, который осуществляет контроль за действиями руководства  должника.  

1.3  Несостоятельность (банкротство): понятие, критерии, признаки

Хотя  существует большое число понятий  несостоятельности (банкротства), с учетом высказанных в литературе мнений и анализа судебной практики более уместно ориентироваться на следующее определение несостоятельности (банкротства). Несостоятельность (банкротство) - это признанная судом или объявленная в случаях, предусмотренных законом, должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов в связи с установленным или предполагаемым превышением суммы обязательств (долгов) должника над стоимостью принадлежащего ему имущества. В настоящее время западное законодательство использует термин “несостоятельность”, так как существует точка зрения, что банкротство – это уголовно-правовая сторона несостоятельности. Поэтому в большинстве стран, нормы регулирующие уголовно-правовые отношения, исключены из законов о несостоятельности и инкорпорированы в уголовные кодексы и применяются только по отношению к физическим лицам.