Непосредственно с
принципом взаимности связана
возможность применения ответных
ограничительных мер, именуемых
реторсией. Под реторсией в
международном частном праве
понимаются правомерные принудительные
действия государства, совершаемые
в ответ на недружественный
акт другого государства, поставившего
в дискриминационные условия
физические или юридические лица
первого государства. Целью применения
реторсии является восстановление
принципа взаимности по отношению
к соответствующему государству.
Поэтому меры, используемые в
качестве реторсии, должны быть
пропорциональны вызвавшему их
акту и прекращаться с момента
восстановления прежнего положения.
В соответствии с нормами международного
права применение реторсии в
отношении определенного иностранного
государства не может рассматриваться
как нарушение принципа не
дискриминации. Часть третья ГК
РФ ст.1194 содержит общее правило
по вопросу о реторсии, согласно
которому Правительством РФ могут
быть установлены ответные ограничения
(реторсии) в отношении имущественных
и личных неимущественных прав
граждан и юридических лиц
тех государств, в которых имеются
специальные ограничения имущественных
и личных неимущественных прав
российских граждан и юридических
лиц. Возможность применения реторсии
установлена рядом законодательных
актов. Так, в соответствии
с Гражданско-процессуальным кодексом
РФ Правительством РФ могут
быть установлены ответные ограничения
в отношении иностранных лиц
тех государств, в судах которых
допускаются такие же ограничения
процессуальных прав российских
граждан и организаций (п. 4 ст. 398 ГПК РФ).
Аналогичное правило установлено п. 4 ст.
254 АПК РФ. Основные направления государственной
политики Российской Федерации в отношении
соотечественников, проживающих за рубежом,
предусматривают в необходимых случаях
соответствующие меры, допускаемые современным
международным правом и используемые
в мировой практике, по отношению к тем
государствам, в которых грубо нарушаются
права соотечественников. К числу таких
мер относится сокращение торгово-экономических
связей, изменение таможенного режима,
отмена льгот физическим и юридическим
лицам соответствующих государств, осуществляющим
свою деятельность на территории Российской
Федерации.
Понятие и особенности
правового регулирования внешнеэкономических
сделок.
Виды внешнеэкономических
сделок.
Международный экономический
оборот оформляется внешнеэкономическими
сделками, по своей природе близкими
к гражданско-правовым. В то же
время международная коммерческая
сделка имеет ряд особенностей
и отличий.
Внешнеэкономическая
сделка (ВЭС) — это комплексное
понятие, означающее деятельность
субъектов МЧП в области международного
обмена товарами, работами, результатами
интеллектуальной деятельности, различного
рода услугами, направленную на
установление, изменение и прекращение
гражданских прав и обязанностей.
Область внешнеэкономической
деятельности — одна из немногих,
где была проведена унификация
не только коллизионных, но и
материальных норм права на
универсальном уровне. Это можно
объяснить стремлением государств
создать эффективный регулятор
международных отношений между
физическими и юридическими лицами,
которые в конечном итоге обеспечивают
благоприятный климат в сфере
экономики для взаимоотношений
самих суверенов. Международно-правовое
регулирование сделок международного
характера включает конвенционное
регулирование и регулирование,
осуществляемое посредством международных
обычаев и обыкновений. Определенное
регулирующее воздействие оказывает
судебно-арбитражная практика.
Для понимания специфики
правового регулирования международных
сделок в России ключевое значение
имеют следующие моменты. Правовое
регулирование международных сделок
в Российской Федерации включает
как международно-правовое, так и
национально-правовое регулирование.
При регулировании одних и
тех же вопросов нормами международных
договоров и нормами национального
права преимущество имеют первые. Отдельные
вопросы подчиняются односторонним коллизионным
нормам российской правовой системы, которые
представляют собой так называемую «позитивную»
оговорку. К таким вопросам относится
форма внешнеэкономических сделок, правовое
регулирование которой при участии в международных
сделках российских юридических лиц и
предпринимателей подчиняется только
российскому праву.
Немалое значение при
регулировании международных сделок
имеют правовые обычаи и судебные
прецеденты. Обычаями называют многократное
единообразное повторение участниками
делового оборота определенных
фактических отношений, в результате
чего складываются определенные
правила поведения (например, ИНКОТЕРМС);
под судебными прецедентами - вырабатываемые
судами правила, упорядочивающие
определенные фактические отношения
(например, решение Высшего Арбитражного
Суда РФ о применении положений
ИНКОТЕРМС в том случае, если
в контракте делается ссылка
на них).
Законодательство РФ
в области внешнеэкономической
деятельности, содержащее материально-правовые
нормы, не решает коллизионную
проблему и поэтому не входит
в число источников МЧП при
регулировании ВЭС в России. Сформулируем
некоторые правила, помогающие
осуществлять профессиональный
подход при заключении международных
сделок. Практическим руководством
при заключении сделок будет
учет следующих факторов:
• правильное определение
характера сделки, квалификация
ее как внешнеэкономической или
сделки с участием потребителя;
• наличие международного
договора по вопросам регулирования
определенного вида международных
сделок и особенности участия
в соответствующем международном
договоре Российской Федерации
(имеются ли оговорки, когда международный
договор вступил в силу для
РФ);
• обоснованное использование
арбитражной оговорки в контракте,
включающей указание на применимое
право;
• применение знаний
при выборе коллизионных норм
и осуществления правильной квалификации
юридических терминов, как включенных
в коллизионную норму, так и
терминов соответствующего иностранного
права.
Внешнеэкономическая
сделка, может быть односторонней,
когда для ее совершения необходимо
и достаточно выражения воли
одной стороны (например, доверенность),
и двух или многосторонней, когда
для ее совершения необходимо
выражение согласованной воли
двух и более сторон. Последние
являются договорами (контрактами).
Примерами двусторонних договоров
являются договоры международной
купли-продажи, бартера, комиссии
и др.; примерами многосторонних
могут быть договоры финансового
лизинга, факторинга, договоры о
совместной деятельности, о кооперации
и др.
В зависимости от
предмета договора сделки можно
разделить:
1.договоры купли –
продажи
2.договоры перевозки (морской,
железнодорожной, воздушной,
автомобильной)
3.договор финансовой аренды
(лизинга)
4.договоры коммерческой
концессии (франчайзинга)
5.договоры под уступку
денежного требования (факторинга)
6.договоры подряда
7.договоры поручения.
Субъектами сделок
являются физические и юридические
лица.
Одним из самых распространенных
видов сделок являются договоры
купли-продажи. Конвенция ООН
договорах международной купли
продажи регулирует порядок заключения
договоров. Существует:
Общий порядок заключения
договоров
Заключение договора
в обязательном порядке
Заключение договора
в торгах
Договор финансового
лизинга. Термин «лизинг» означает
долгосрочную аренду машин, оборудования,
транспортных средств и других
объектов производственного назначения.
В законодательстве отдельных
стран лизинг традиционно рассматривается
как особый вид аренды, представляющий
собой коммерческую деятельность
по приобретению за свой счет
(либо за счет кредитных средств)
имущества одним лицом (лизингодателя)
с целью его передачи в аренду
другому лицу (лизингополучателю)
и извлечение доходов от этой
деятельности в виде получения
арендных платежей.
Правовые нормы, регулирующие
отношения по договору финансового
лизинга, содержатся в Конвенции
о международном финансовом лизинге,
принятой в Оттаве 1988 г. Конвенции
УНИДРУА о международном финансовом
лизинге (заключена в Оттаве 28.05.1988
г.) // Бюллетень международных договоров,
№ 9, 1999. С. 25. (РФ участвует).
Согласно Конвенции
финансовый лизинг опосредуется
путем заключения двух соглашений:
договора лизингодателя с поставщиком
(или продавцом соответствующего
оборудования) и договора лизингодателя
с пользователем. При этом подразумевается
связь двух договоров, то есть
пользователь должен одобрить
условия первого договора, а поставщик
должен быть информирован о
заключении второго договора
В настоящее время
широкое распространение получили
также договоры подряда, то
есть договоры о выполнении
строительных работ иностранными
подрядчиками по возведению крупных
промышленных и бытовых объектов
или по их капитальному ремонту.
В сферу применения подряда
также входят различного рода
технические услуги, оказываемые
в связи с поставками машин
и оборудования для промышленных
и иных объектов, которые сооружаются
при помощи поставщика; монтажные
работы; научно-исследовательские и
проектно-конструкторские работы; консультационные
и информационные услуги в
сфере научной организации и
управления производством. По
договору подряда одна сторона
(подрядчик) обязуется выполнить
определенную работу по заданию
другой стороны (заказчика), которая,
в свою очередь, должна принять
работу и уплатить за нее
обусловленную цену.
Договор коммерческой
концессии - договор, по которому
одна сторона (правообладатель)
обязуется предоставить другой
стороне (пользователю) за вознаграждение
на срок или без указания срока
право использовать в предпринимательской
деятельности последнего комплекс исключительных
прав, принадлежащих правообладателю,
в т.ч. право на фирменное наименование
и (или) коммерческое обозначение правообладателя,
на охраняемую коммерческую информацию,
а также на др. предусмотренные договором
объекты исключительных прав - товарный
знак, знак обслуживания и т.д. (ч. 1 ст. 1027
ГК РФ). Д.к.к. предусматривает использование
комплекса исключительных прав, деловой
репутации и коммерческого опыта правообладателя
в определенном объеме (в частности, с
установлением минимального и (или) максимального
объема использования), с указанием или
без указания территории использования
применительно к определенной сфере предпринимательской
деятельности (продаже товаров, полученных
от правообладателя или произведенных
пользователем, осуществлению иной торговой
деятельности, выполнению работ, оказанию
услуг). В мировой практике этот тип договора
широко распространен под названием "франчайзинг"
Арбитражное соглашение: понятие,
виды, содержание.
Арбитражное соглашение
представляет собой согласованную
волю сторон о передаче спора
между ними на рассмотрение
в международный коммерческий
арбитраж. Специфика международного
коммерческого арбитража заключается
в добровольности обращения в
арбитраж и одновременно –
в обязательности арбитражного
соглашения. Арбитраж может принять
дело к производству только
при наличии ясно выраженного
соглашения сторон. Особенность
арбитражного соглашения – оно
строго обязательно для сторон
и они не могут уклоняться
от передачи спора в арбитраж;
суд общей юрисдикции не вправе
ни отменить арбитражное соглашение,
ни пересмотреть решение арбитража
по существу.
Арбитражное соглашение
– это соглашение, выражающее
волю сторон о передаче споров
в арбитраж. Соглашение может
иметь в виду все или только
определенные споры; споры, которые
уже возникли или которые могут
возникнуть в будущем. Правоотношения,
в связи с которыми возникают
споры, как правило, имеют договорный
характер, но могут возникать
и по другим основаниям (обязательства
из деликтов). Наличие арбитражного
соглашения между сторонами коммерческого
спора – это обязательное условие
рассмотрения этого спора в
арбитраже.
В настоящее время
существует три вида арбитражных
соглашений: арбитражная оговорка (arbitration
clause), арбитражный договор (arbitration
agreement) и третейская запись (submission
agreement).
Арбитражная оговорка
– соглашение сторон контракта,
непосредственно включенное в
его текст, об арбитражном разбирательстве
споров, которые могут возникнуть
потенциально из данного контракта.
Это условие о передаче дела
в арбитраж в случае возникновения
спора в будущем (clause compromissoire),
которое предусматривает юрисдикцию
определенного арбитражного суда.
Арбитражная оговорка является
наиболее распространенным видом
арбитражного соглашения, своеобразным
обеспечительным средством выполнения
договорных обязательств, которое гарантирует
квалификационное разбирательство спора
и возможность принудительного исполнения
решения. Стороны довольно часто не придают
должного значения арбитражной оговорке,
что на практике приводит к тому, что компетенция
арбитража на рассмотрение того или иного
конкретного спора оспаривается на основании
недействительности самого арбитражного
соглашения.
Третейская запись
– это отдельное от основного
контракта соглашение сторон
об арбитражном разбирательстве
уже возникшего спора (compromise).
Это наиболее предпочтительный
вид арбитражного соглашения, так
как соглашение сторон об арбитраже
совершенствуется, когда разногласия
уже возникли и стороны определенно
представляют характер спора.
На практике заключение третейской
записи является труднодостижимым,
так как интересы сторон, как
правило, являются принципиально
противоположным. Сторона-нарушитель
может уклониться от передачи
спора в арбитраж, а потерпевшая
сторона не обладает средствами,
способными заставить своего
контрагента дать согласие на
передачу дела в арбитраж.