Сделки, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению

342).

Согласно Указу  Президента Российской Федерации от 28.02.96., при обращении

взыскания на заложенные жилые помещения, проживающие в  них лица выселению не

подлежат, однако право их собственности в этом случае прекращается (сохраняется

лишь право на проживание). Исключение из этого правила: возможность выселения

собственников, если договор залога был заключен в  обеспечение банковского

кредита на строительство  данного жилого помещения.

[35]

В случае частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства должник

по нему, залогодатель и законный владелец закладной вправе заключить

соглашение, предусматривающее:

1.)   такое  изменение предмета ипотеки, при  котором заложенным признается

часть раннее заложенного  по данному договору об ипотеке имущества, если

указанная часть  имущества может быть самостоятельным  объектом прав;

2.)   такое  изменение размера обеспечения,  при котором размер требований,

возникших из кредитного или иного договора и обеспеченных по данному договору

об ипотеке, увеличивается  или уменьшается по сравнению  с тем, который

обеспечивался ипотекой раннее.

Данное соглашение должно быть нотариально удостоверено (статья 13 ФЗ об

ипотеке).

В любом случае, право залогодателя завещать предмет  залога – абсолютное.

[36] В части 2 пункта 2 статьи 346 ГК Российской Федерации законодатель

прямо указывает  на то, что соглашение, ограничивающее право залогодателя

завещать заложенное имущество (даже если оно будет заверено у нотариуса),

ничтожно и ни каких правовых последствий не несет

.

    

Г. Завещание. 

Завещание (гр. diatheke, лат. testamentum) – распоряжение гражданина своим

имуществом на случай смерти, сделанное в установленном  законом порядке. В

Российской Федерации  каждый гражданин может оставить по завещанию все свое

имущество или  часть его одному или нескольким лицам, независимо от того,

относятся ли они  к числу наследников по закону, а также государству или

отдельным организациям.[37]

Завещание – это  сделка, непосредственно связанная  с личностью завещателя.

Завещание не может  быть совершено через представителя (поверенного,

действующего по доверенности или на основании закона). Совершать завещание

можно только лично. При этом важно отметить, что завещание  является единоличной

сделкой, то есть может  быть составлено только от имени одного лица.

[38] Согласно разъяснению отдела нотариата Министерства юстиции Российской

Федерации ''нотариус не в праве удостоверить одно завещание  от имени нескольких

лиц''.[39]

Завещание является сделкой строгой формы. В соответствии со статьей 540 ГК РСФСР

оно должно быть составлено в письменной форме, с указанием  места и времени его

составления, подписано  завещателем и нотариально удостоверено.

[40]

Завещание должно быть составлено завещателем или  записано с его слов нотариусом.

Если завещание  написано нотариусом со слов завещателя, то оно должно быть

полностью прочтено нотариусом завещателю. Можно полагать, и это не будет

нарушением закона, что завещатель вправе не предоставлять  никому, в том числе и

нотариусу, возможность  ознакомиться с завещанием. Закрытое завещание должно

быть написано собственноручно и подписано  завещателем, передано нотариусу в

заклеенном конверте, причем лично завещателем и в  присутствии двух свидетелей;

конверт подписывается  свидетелями, опечатывается нотариусом в другой конверт,

на котором нотариус указывает сведения о лице, от которого принято закрытое

завещание, о месте  и дате его принятия и фамилии, имена, отчества и места

жительства каждого  свидетеля (по данным паспорта).

[41]

Следует отметить, что завещание составляется в  двух экземплярах и

подписывается завещателем  в присутствии нотариуса (но не заранее).

Особый порядок  установлен для подписания завещания, когда завещатель ввиду

болезни, неграмотности  или по иным причинам не может сам  расписаться на

завещании. В этом случае по просьбе завещателя в присутствии  его и нотариуса

завещание может  быть подписано другим лицом. Причины, по которым завещатель не

смог сам подписать  завещание, указываются в тексте завещания и в

удостоверительной надписи. Лицо, в пользу которого завещается имущество, не

может подписаться  за завещателя.[42]

Никакое завещание, открытое или закрытое, преимуществ  не имеет. Так как

завещание может  быть отменено или изменено завещателем  путем составления

другого завещания  или составления заявления об отмене, в силу вступает то

завещание, которое  составлено позднее, и только в том  случае, если какие-то

вопросы последним  завещанием не урегулированы, в той  неурегулированной части

действует предшествующее завещание (завещание, которое составлено раньше, но не

отменено завещателем).[43]

Требование закона об указании места и времени составления  завещания имеет

большое значение в случае оспаривания его подлинности  или возникновения спора

о дееспособности завещателя в момент составления  завещания, либо наличия двух

или более завещаний, когда необходимо установить, какое  из них, как

составленное позднее, имеет силу (статья 543 ГК РСФСР).

Получив заявление  об отмене завещания либо новое завещание, отменяющее или

изменяющее предыдущее, нотариус должен сделать об этом отметку  на экземпляре

завещания, хранящимся в нотариальной конторе, в реестре  для регистрации

нотариальных действий и в алфавитной книге завещаний. Не допускается изъятие из

нарядов отмененных завещаний, а также ведение отдельного наряда отмененных

завещаний. Подлинность  подписи на отмененном завещании  должна быть нотариально

засвидетельствована.[44]

При удостоверении  завещания нотариус не должен проверять  принадлежность

завещателю завещаемого  имущества и имущественных прав, так как наследственная

масса определяется на момент смерти завещателя, и действительность

завещательных распоряжений будет решаться после открытия наследства.

[45]

При завещании  части имущества его не завещанная часть переходит к наследникам  по

закону. В силу части 1 статьи 534 ГК РСФСР наследодатель  вправе в завещании

лишить права  наследования одного, нескольких или  даже всех наследников по

закону.[46] Однако, завещателю не

предоставлено право  полностью лишить наследства своих  несовершеннолетних и

нетрудоспособных  детей (в том числе усыновленных), нетрудоспособных родителей и

супруга, а также  иждивенцев (статья 535 ГК РСФСР). Указанные  наследники,

независимо от содержания завещания, получают не менее  двух третей той доли

наследства, которая  причиталась бы каждому из них  в случае наследования по

закону.

Воля завещателя в отношении денежного вклада может быть выражена как в

завещании, так  и путем завещательного распоряжения, сделанного непосредственно

в том учреждении банка, в котором находится этот счет (такое распоряжение имеет

силу нотариально  удостоверенного завещания).

[47] Из денежных вкладов, завещанных по распоряжениям вкладчиков,

обязательная доля не выделяется.[48]

Завещатель вправе указать в завещании другого  наследника на случай, если

назначенный им наследник  умрет до открытия наследства или  не примет его. Право

назначить ''запасных наследников'' именуется подназначением (субституцией).

[49]

В соответствии со статьей 538 ГК РСФСР завещатель имеет  право возложить на

наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства (завещательный

отказ) в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей) входящих или не

входящих в число  наследников по закону. Отказополучатель вправе требовать

исполнения отказа, который подлежит исполнению только после того, как из

наследственного имущества будет удовлетворена  обязательная доля и погашены

долги наследодателя.[50] В случае

перехода наследства на других наследников обязательства  отказа также переходят

на них.

Завещателем может  быть возложена на наследников обязанность  неимущественного

характера – возложение, отличающееся от отказа тем, что оно  не связано с

имущественной выгодой  и направлено на осуществление общеполезной цели.

Допускается свободная  форма возложений, но она должна содержать все реквизиты

завещания.[51]

Завещатель может  поручить исполнение завещания указанному в завещании лицу –

исполнителю завещания (душеприказчику). Согласие этого лица должно быть

выражено им собственноручной подписью на самом завещании либо в заявлении,

приложенном к  завещанию. Исполнитель не получает за исполнение завещания

вознаграждения, но имеет право на возмещение за счет наследства необходимых

расходов, понесенных им по управлению и распоряжению наследственным имуществом.

По исполнению завещания исполнитель завещания  обязан предъявить наследникам по

их требованию отчет.[52]

Независимо от того по закону ли или по завещанию  наследуется имущество перед

переходом его  в собственность к наследникам  из него выплачиваются долги

наследодателя. Возможен и другой вариант разрешения такого случая –

пропорциональное  разделение долгов между наследниками.

    

Д. Уступка требования и перевод долга. 

Гражданским кодексом Российской Федерации предусмотрена  уступка требований и

перевод долга, при  которых меняется одна из сторон в  сделке, прекращаются права

и обязанности  одних участников сделки, изменяются для других, возникают для