Приспособление мусульманского права к современному обществу

Тесно связан с Кораном  второй источник мусульманского права  – сунна. Сунна представляет собой  сборник хадисов – преданий о  жизни пророка Мухаммеда, о его  поступках и поведении. Образ  жизни пророка должен служить  примером для верующих. Этот источник складывался на протяжении нескольких веков (с VII по IX). Большинство хадисов являются достоверными фактами, хотя есть и предания скорее гипотетического и даже мифологического плана. Сунна, как и Коран, содержит в основном положения нравственно-религиозного содержания. Собственно юридических норм в ней мало. Сунна в силу своей природы не содержит широких юридических обобщений. В ней отражены конкретные казусы, случаи из жизни Мухаммеда. Сунна дополняет Коран и почитается наравне с ним как главный источник мусульманского права.

Правила, содержащиеся в  Коране и сунне, не представляют собой  единой системы. По мере того, как мусульманское  общество развивалось и усложнялось, стало очевидно, что Коран и  сунна не дают ответов на многие вопросы. Изменяющиеся общественные отношения требовали более четкой нормативной регламентации. Этим обусловлено появление третьего источника мусульманского права – иджмы. Иджма – это общепризнанные толкования и разъяснения Корана и сунны, составленные по общему мнению наиболее авторитетных исламских правоведов. В Коране содержится догма единства и непогрешимости мусульманского общества: «Мое общество никогда не примет ошибочного решения», «то, что мусульмане считают справедливым, справедливо в глазах Аллаха». Идея непогрешимости мусульманской общины позволила признать правомерность и авторитет решений, не вытекающих непосредственно из Корана и сунны. Правовые положения иджмы восполняют пробелы и объясняют видимые изъяны правового содержания Корана и сунны.

Однако, несмотря на всю широту правовых положений, разработанных  мусульманскими правоведами, они не могли предусмотреть все правовые ситуации, которые могут возникнуть в конкретной жизни. Возникла необходимость  предусмотреть способ решения в  будущем таких вопросов, которые  не имели готового решения в книгах права. Поэтому всеобщим согласием  была признана законность такого метода как кийас – суждение по аналогии. В мусульманском праве кийас возведен в ранг источника права. Согласно кийасу, правила, содержащиеся в Коране, сунне и иджме, можно применять к ситуации, которая прямо не предусмотрена в этих источниках. Кийас дал возможность быстро урегулировать меняющиеся общественные отношения. Хотя суждение по аналогии и является рациональным методом толкования, оно в целом не меняет религиозную основу правовой системы ислама, поскольку решения принимаются по частным случаям и опираются на нормы основных источников – Корана, сунны и иджмы.

К числу вторичных источников права можно отнести фриманы  и кануны. В период Халифата источником права были указы и распоряжения халифов – фриманы. В более  поздний период развития исламских  государств в качестве источников права  стали рассматриваться кануны –  законы (нормативно-правовые акты), которые  в настоящее время играют значительную роль в регулировании жизни общества.

Обычай, если он не имеет  религиозных оснований, играет малозначительную роль в правовом регулировании. Исламские юристы не рассматривают его как источник права. Обычай может выступать регулятором отношений лишь в том случае, если они не регламентируются правом.

Таким образом, рациональные способы развития права ислам  практически не допускает. Не допускается, чтобы личное мнение мусульманина являлось основой решения в мусульманском  праве. Такие доводы, как разум  и справедливость, также являются недостаточными. Все это обусловлено  религиозной природой мусульманского права. {7}

§4 Структура мусульманского права

Существенное отличие  структуры мусульманского права  от других правовых систем также вытекает из его природы. Основные комплексы  правовых норм и принципов выделяются в соответствии с основными мусульманскими толками – ритами. Риты представляют собой различные школы, по-своему толкующие мусульманское право. Эти школы сформировались в VIII-X вв. Они подразделяются на суннитские (ортодоксальные) и несуннитские.

Существует четыре суннитских толка: ханефитский (наиболее распространенный, признан в Турции, Средней Азии, Иордании, Сирии, Афганистане, Пакистане, Индии, Бангладеш и у мусульманских  народов России), малекитский (действует  среди населения Северной и Западной Африки), шафеитский (распространен у курдов, в Малайзии, Индонезии, Пакистане и Восточной Африке) и ханбалитский (преобладает в Саудовской Аравии). {19, c. 108-120}

Среди несуннитских толков основным является шиитский, который  господствует в Иране и Ираке. Кроме того, к несуннитским толкам относятся вахабитский (действует  в Саудовской Аравии), зейдусткий (в  Йемене), абадитский, или харигитский (в Джербе, Восточной Африке и  Занзибаре).

Наличие различных ветвей в исламе обусловливает аналогичную  дифференциацию и в праве. Несмотря на наличие общих принципов, каждый толк имеет свои определенные правовые особенности. Однако различия эти, в  основном связаны с многочисленными  деталями. Поэтому вполне допустимо  в некоторых случаях применять  иной рит, чем тот, которого обычно придерживаются в данной стране. Возможен также  переход верующего под действие другого толка.

Все нормы мусульманского права подразделяются на две основные группы. Первая группа включает нормы, содержащие оценку поступков человека. Эта оценка обусловлена тесной связью права с религией ислама. Нормы устанавливают пять видов поступков мусульманина, которые имеют как правовой, так и нравственно-религиозный смысл.

Все поступки в мусульманском  праве делятся на пять категорий: обязательные, строго предписанные обязанности (фард), рекомендуемые (ваджиб), разрешаемые (мубах), порицаемые, но не влекущие за собой наказания (макрух) и запрещенные, подлежащие наказанию (харам). Единственный критерий для отнесения поступка к той или иной категории –  отношение к нему шариата. Без  оценки шариата поступок не может  быть определен как хороший или  плохой.

Ко второй группе относятся  нормы, определяющие правила поведения  в определенных ситуациях, а также  условия и последствия действий. В частности, этими нормами определяются наказания, условия сделок и т. п.

Особенностью структуры  является то, что все нормы, канонизированные внутри одного толка, имеют юридическую  силу в равной степени, хотя могут  и противоречить друг другу. {6, c. 77-88}

Глава 2. Приспособление мусульманского права к современному обществу

Консерватизм и неразрывная  связь мусульманского права с  религиозными догматами могут создать  впечатление, что данная правовая система  совершенно неприменима к современному обществу. Однако на самом деле мусульманское  право остается актуальным и в  наши дни. Эта правовая система по-прежнему регулирует отношения между многомиллионным  мусульманским населением. Являясь  важным идеологическим фактором, мусульманское  право оказывает большое влияние  на современное развитие мусульманских  государств. Однако в современном  быстро развивающемся мире мусульманское  право, чтобы сохранять свою актуальность и являться важным регулятором жизни  общества, должно иметь возможности  приспосабливаться к меняющимся условиям.

Таких возможностей в мусульманском  праве существует огромное множество. Эта система, несмотря на свою архаичность, является весьма гибкой. Существует множество  способов, не изменяя самого права, вводить новые нормы, удовлетворяющие  потребности общества на современном  этапе развития. Такими способами  являются использование обычая, соглашений, фикций, вмешательство правителя  и др.

Обычай на протяжении всей истории существования ислама был  одной из главных возможностей приспособления права к изменяющимся условиям. Мусульманское  право всегда весьма либерально относилось к обычаю. Многие народы, признающие ислам своей верой, веками существовали и продолжают существовать, подчиняясь обычаю. Именно такая лояльность по отношению к обычаю позволила  исламу широко распространиться по всему  миру, поскольку он не заставлял  отказываться от векового уклада и  коренным образом менять образ жизни. Обычай хоть и не входит в мусульманское  право, но и не запрещается, если, конечно, он не противоречит нормам мусульманского права. Это дает ему широкие возможности для регулирования тех вопросов, которые не регламентируются правом. В частности, у многих мусульманских народов обычаем регулируются такие вопросы, как выплата приданого, совместное использование источников и угодий и т. д.

Ислам разрешает действовать  по своей инициативе, в том числе  заключать соглашения, если это не противоречит закону. Заключение соглашений позволяет, не изменяя закона, широко изменять нормы, не являющиеся обязательными. Такие соглашения используются часто  в торговых вопросах, а также в  вопросах брака. Например, по соглашению женщина может получить право  расторгнуть брак по своей инициативе. Вопросы раздела имущества также могут оговариваться соглашением. Благодаря использованию соглашений нормы, касающиеся вопросов семьи и брака, во многих странах были существенно изменены. У ортодоксальных толков такие возможности более ограничены. Их нормы запрещают многие отступления, разрешенные шиитскими толками. Такие сделки зачастую являются фиктивными, однако формально они не нарушают норм права, поэтому широко применяются на практике. {32}

Возможность обойти нормы  закона предоставляют также юридические  стратагемы и фикции. Мусульманское  право очень формалистично. Главным  является не фактическое исполнение нормы, а формальное соблюдение законов. Поэтому многие нормы мусульманского права можно обойти, не нарушая  их. Этот способ используется очень  широко при решении вопросов, касающихся брака и развода, торговли и др. Таким способом можно обойти запрет страхования, ростовщичества, аренды земли.

Вмешательство действующей  власти является очень распространенным способом приспособления мусульманского права к современному обществу. Правитель  в мусульманском государстве  является служителем права. Хотя формально  правитель не имеет законодательной  власти, он наделен весьма широкими полномочиями. Правитель обязан следить  за исполнением норм мусульманского права, поэтому регламентирующие меры, принимаемые им в данной сфере, признаются законными. Влияние правителя весьма значительно даже в строго ортодоксальных мусульманских обществах.

В настоящее время многие мусульманские правоведы считают  необходимым открыть возможности  для изменения мусульманского права. Они обращают внимание на то, что  большинство норм было создано средневековыми юристами с учетом потребностей своего времени. Главной опасностью для  ислама они считают не разделение ислама как в средние века, а  то, что ислам станет чисто теоретической  теологией, соблюдаемой лишь некоторыми набожными приверженцами веры, а  реальные общественные отношения будут  управляться другими законами. Однако такое стремление к модернизации присуще только рационально мыслящим ученым-мусульманам. Основная же масса  верующих не готова отказываться от вековых  устоев и очень настороженно относится  к любым изменениям. В связи  с этим, любые попытки модернизации мусульманского права достаточно опасны для общественного спокойствия, и проводить их необходимо крайне осторожно. В этом отношении именно те способы регулирования общественной жизни, которые напрямую не затрагивают  норм мусульманского права, являются предпочтительными. Обычай, соглашения, регламенты власти, не нарушая традиций и единства мусульманской общины, позволяют адаптировать мусульманское право к современным условиям жизни общества. {12, c. 127-135}

Глава 3. Правовые системы современных мусульманских  государств

§1 Новейшие изменения  в правовых системах мусульманских  стран

Необходимо различать  понятия «мусульманское право» и  «право мусульманского государства», поскольку ни одна страна с мусульманским  населением в настоящее время  не использует для регулирования  общественных отношений исключительно  мусульманское право. Даже в наиболее ортодоксальных обществах, где авторитет  мусульманского права непререкаем, его дополняют обычаи или законодательство. В большинстве же современных  мусульманских стран нормы мусульманского права имеют весьма ограниченное действие.

В мусульманском обществе, как и в любом другом, существует четкое разделение на гражданское и  религиозное. Если для религиозного общества характерно строгое следование многовековым религиозным традициям, а отступления от них малозначительны  и достаточно редки, то гражданское  общество более свободно относится  к нормам, установленным религиозным  правом. С этим связана в первую очередь двойственность судебной системы. Издавна в мусульманских государствах существуют совместно религиозные суды (кади), опирающиеся на нормы шариата, а также суды гражданские, которые руководствуются правовыми обычаями и нормативно-законодательными актами.

Такая двойственность, хоть и в меньшей степени, характерна и для других отраслей права. Теоретически все отрасли мусульманского права  в равной степени тесно связаны  с религией. Однако на практике существуют различия в значимости тех или  иных предписаний религиозного права. Особо важными в исламе считаются  вопросы личного статуса, что  обусловлено их тесной связью с морально-религиозными нормами. Поэтому они остаются практически  неизменными, и в настоящее время  практически во всех мусульманских странах вопросы личного статуса регулируются шариатом. Что касается других сфер жизни, например, уголовного, имущественного, государственного права, то здесь достаточно легко было допущено отступление от строгих религиозных догматов. {11, c. 210-220}

Наиболее сильные изменения  правовых систем мусульманских стран  в сторону отдаления от религиозных  традиций произошли в XIX-XX вв. Эти изменения имеют три характерные особенности. Во-первых, заимствование западных правовых моделей, в основном романо-германской, а в некоторых странах английской. Это коснулось в первую очередь государственного права, во многих странах появились конституции. Значительное изменение претерпели также сферы гражданского, уголовного, трудового, административного и судебного права. В этих отраслях сохранилось лишь небольшое число норм, относящихся к мусульманскому праву.