Лекции по "Международному частному праву"

      В МЧП имеются и свои специальные  принципы, то есть принципы, которые  распространяются именно на эту область невластных международных отношений.

      К специальным принципам МЧП относятся:

      Принцип равенства правовых систем. Он означает, что все правовые системы мира равны, и если возникает вопрос о применении нормы права какого-то совершенно иного, отличного от того, которое действует в конкретном государстве, например, в России, то мы не можем сказать, что мы не будем применять норму иностранного права, потому что она из иной правовой системы. Все системы права равны: континентальная, англо-американская – система общего права, система мусульманского права. А дальше идут подсистемы: китайское право отдельно ставят, иногда про японское говорят, но эти мелочи уже нас с вами не касаются.

      Взаимодействие  происходит при оказании правовой помощи. Например, вам надо допросить свидетеля, который находится за границей. Что должен сделать прокурор или судья? Он должен направить туда запрос и по вашему запросу какой-то французский или английский судья будет допрашивать кого-то и пришлет протокол. Происходит взаимодействие.

      Принцип равенства субъектов. В МЧП нет отношений власти и подчинения. Это невластные отношения. Естественно, что все субъекты там равны, то есть на всех одинаково всё распространяется, и даже в том случае, когда государство как властный субъект вступает в невластные отношения, скажем, государство заключает контракт с юридическим лицом, в таком случае государство не имеет никаких иммунитетов и имеет равные права с этим юридическим лицом. Тогда к нему можно иск предъявлять, требовать чего-то, что при других обстоятельствах невозможно.

      Следующий принцип – право на защиту. Должна сказать, что право на защиту обычно является конституционным принципом. Почти в любом государстве в конституции вы можете увидеть статью, в которой говорится о том, что все имеют право на защиту, причем это касается как собственных граждан, так и иностранцев. И у нас точно так же. У нас в Конституции даже сказано, что каждый имеет право на защиту своих законных прав и интересов. В любом случае иностранец может обратиться в любой орган, который у нас есть в государстве, для того, чтобы пожаловаться на кого-то, потребовать, чтобы его права не нарушались, чтобы, если они были нарушены, это было восстановлено. Это всеобъемлющий принцип, который действует в международных отношениях невластного характера.

      К специальным принципам относят  и принцип не дискриминации. Он тесно связан с принципом равенства, но он имеет как бы свое собственное содержание, потому что в соответствии с этим принципом не дискриминации все граждане равны, все пользуются правом на защиту независимо от их гражданства, национальности, вероисповедания, принадлежности к той или иной правовой системе.

      При этом в международных отношениях особое значение еще имеет и то, что в содержание этого принципа включают не дискриминацию граждан и юридических лиц не признанных государств.

      Даже  если нет никакого признания, это  не означает, что это непризнание  и граждан, и юридических лиц  этого государства. Они равны  в отношениях и с гражданами какого-то третьего государства, и в отношении  них не должна допускаться дискриминация только потому, что они являются гражданами такого непризнанного государства.

      Наконец, есть еще такой принцип, который  по латыни звучит, как лекс форе (форе – суд), закон суда. Этот принцип  гласит, что каждый суд вообще-то применяет свое право, и материальное, и процессуальное. Бывают исключения, когда суд может применять нормы иностранного права, но при наличии договора, когда договором это предусмотрено. А в основном ведь суд всегда пользуется своим правом. Это же касается и процессуальных норм. Каждый суд работает по своим процессуальным нормам, и не только суд, а любой другой орган работает по своему процессу. Исключение может быть сделано только при наличии международного договора. 
 

4 Лекция - Источники  МЧП.

Источники права – это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.

     Все источники МЧП можно разделить  на международные (договор, обычай, решение межд. организаций) и внутригосударственные (закон, обычай, прецедент).

     Для МЧП характерны следующие основные источники:

• Международные договоры
• Внутреннее законодательство
• Судебная и арбитражная практика
• Обычаи

     По  российскому законодательству право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным  элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ и других законов, в также обычаев, признаваемых в РФ.

     Особенности определения права, подлежащего  применению международным коммерческим арбитражем, устанавливается законом о международном коммерческом арбитраже.

     Основная  особенность источников МЧП –  двойственный характер (с одной стороны источники МЧП – международные договоры и международные обычаи, а с другой – нормы законодательства и судебной практики отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания).

     1. Международные договоры  – результат согласования воль различных государств, принимающих участие в них. Международные соглашения в области МЧП регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц – субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в совместимость со своими международными обязательствами. Но речь идет не обо всех международных договорах, а только о тех, которые направлены на регулирование отношений вот этого невластного характера. (1883 – Гаагская конференция по МЧП, 1955 – Гаагская конференция из регулярно созываемой превратилась в международную организацию. 1928 – УНИДРУА (межд. институт по унификации частного права), занимается международной торговлей, 1964 – дипломатическая конференция, предложено 2 конвенции – «о заключении договоров купли-продажи товаров» и «о купле-продаже товаров», 1980 – Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция), ВОИС – всемирная организация интеллектуальной собственности). Или, скажем, Бернская Конвенция об охране литературных и художественных произведений – тоже многосторонний договор, который регулирует отношения частноправовые. Или, скажем, есть региональные договоры, регулирующие частноправовые отношения, скажем, Евразийская патентная конвенция, которая направлена на регулирование частноправовых отношений, создала единый евразийский патент. Есть, например, конвенция, которая касается получения алиментов за границей – тоже многосторонняя конвенция.

     Международные договоры: межгосударственные, межправительственные, межведомственные.

     Государства-участники  могут выполнить свои международные обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или путем издания отдельных внутригосударственных норм на его основе.

     2. Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, доктрина и правила рассматривают в качестве источников МЧП.

      Международные обычаи в международных отношениях – это очень широко используемый источник. Он широко используемый потому, что, во-первых, есть система общего права, в которой и прецедент действует, и обычная норма широко используется, и так называемое право справедливости, которое основано на определенных обычаях. В морском праве существует очень много обычаев. По сути дела, и внутри государства есть нормы, которые представляют собой международные обычаи, хотя они зафиксированы внутри государства.

     3. Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющий руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Характерен для ряда государств, для которых прецедент – основной источник права (GB, частично США). В GB – система судебных прецедентов, В РФ – законы. При определении права, подлежащего применению, толкование понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении, либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное прав (ст. 1127 ГК РФ)

     Яркий пример – это решения Европейского суда по правам человека. Европейский  суд по правам человека принял ряд решений, которые касались вещных прав, которые касались права собственности, например, перехода права собственности. Этих решений набралось уже достаточно много. Кстати говоря, они обязательны на территории Российской Федерации, то есть при решении каких-то вопросов вы на сегодняшний день можете прямо ссылаться на решения Европейского суда по правам человека, потому что при ратификации Европейской конвенции по правам человека в акте ратификации мы четко указали, что мы признаем для себя обязательными решения Европейского суда по правам человека. 

      4. акты международных  организаций. При этом речь идет об актах как международных межгосударственных организаций, так и об актах международных неправительственных организаций. В качестве таких актов международных межгосударственных организаций я могу назвать такие, как Согласительный регламент Юнситрал, действующий в области гражданского процесса, представляет собой акт международной организации Юнситрал. Это комиссия по праву торговли ООН.

      В качестве примера акта неправительственной организации, которые тоже действуют в области МЧП, могу назвать такой акт, который вам всем, наверное, известен, это Инкотермс. Он действует сейчас в редакции 2000 года. Инкотермс был принят Международной торговой палатой.

      К таким актам относят унифицированные  правила по документарному аккредитиву, унифицированные правила по инкассо. Это акты международной неправительственной  организации. 

      5. внутреннее законодательство. Сюда входят все императивные нормы внутреннего законодательства и всегда используются нормы, которые непосредственно рассчитаны на регулирование международных отношений в том случае, если в них одной стороной будет являться российское юридическое лицо или российский гражданин. Таких актов у нас достаточно много. По сути дела это почти всё таможенное законодательство, то есть административные вопросы решаются. Таможня только и занимается вопросами экспорта и импорта, перемещения товаров через таможенную границу, через таможенную территорию РФ. 

      6. Внутренний обычай может быть источником МЧП. В качестве примера можно привести обычаи морских торговых портов. У каждого порта имеются свои обычаи. Очень часто действуют банковские обычаи, потому что, вы знаете, банковское право не кодифицировано. Международного банковского права, по большому счету, вообще не существует, каких-то норм международного права, которые бы касались банковской сферы и регулирования банковской деятельности практически нет, за исключением сферы расчетов, которые имеются, и на этом всё заканчивается. Иногда кредитные соглашения заключаются, а в основном там действует внутренний обычай. Более того, специалисты считают, что очень часто каждый банк имеет свои собственные правила, и в эту сферу никто не вторгается: у них такие обычаи и этими обычаями они руководствуются. 
 
 
 

Коллизионная  норма и ее строение.

     Коллизионная  норма – норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.

     Коллизионная  норма – норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающим вопрос по существу (i.e. п.1, ст. 1224 ГК РФ).

     Значение  коллизионных норм заключается в  определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающих в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возможную коллизию.