Коллизии в праве. Коллизионные правила

«Неписаное право», надзаконные «демократические ценности», «общие принципы» открывают широкий простор для свободного усмотрения, как властей, так и всех иных участников общественных отношений, субъектов рынка, криминальных элементов, политических элит и т.д.». Это значит, что теоретические коллизии не менее опасны, чем практические, ибо правоприменение прямо и непосредственно зависит от правопонимания.

Таковы основные и наиболее общие виды правовых коллизий, возникающих или могущих возникнуть в праве Республики Беларусь. Но именно основные, а далеко не все. Более конкретных, частных, текущих, отраслевых коллизий - бесчисленное множество. 
 

      2. Понятие, структура и виды коллизионных правил 

     2.1 Понятие коллизионных правил 

Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, - типична, прежде всего, для международного частного права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно коллизионная проблема, а также её устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось в том, что в ряде стран её называют коллизионным правом (например, Англия, США, Япония и др.). Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет «коллизионное право» этого государства.

Необходимой предпосылкой правового регулирования коллизий является выбор права того государства, которое будет компетентно их регулировать. Во внутреннем праве государств есть особые нормы - коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или иным способом указывают, право какого государства должно быть применено для урегулирования конкретного гражданского отношения с иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы, касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом, необходимо решить коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства надо применить, к примеру, для рассмотрения искового требования, то есть выбрать право. Иными словами в национальном праве государства, на территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным элементом, необходимо найти такое правило, которое бы и обосновывало ответ на возникающий коллизионный вопрос. Такое правило и называется коллизионным.

Источниками коллизионных правил являются законы (а не подзаконные) и международные договоры, ратифицированные Республикой Беларусь. «Угасающее» значение обычая как источника коллизионных правил объясняется тем, что на практике обращение к нему ограничивается, как правило, сферой материально-правовых отношений.

В отличие от материально-правовых норм, определяющих содержание прав и обязанностей субъектов международного частного права и, следовательно, непосредственно регулирующих их поведение, коллизионное правило и указывает, право какого государства применимо к данному отношению. Главное отличие коллизионного правила от других юридических предписаний - преодоление коллизионной проблемы путем определения применимого права, т.е. права, подлежащего применению в силу указания коллизионного правила. Отсюда следует главная его особенность: коллизионное правило само по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон. Отсюда вытекает вторая особенность коллизионного правила: как норма отсылочная оно применяется только вместе теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает. Особая природа коллизионных правил предопределяет специфику их строения и применения. Коллизионным правилом, к примеру, является правило, зафиксированное в ст. 1133 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имеет последнее постоянное место жительства, поскольку иное не предусмотрено статьями 1132 и 1135, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является» [1, ст. 1133].

В коллизионных правилах отдельных правовых систем имеются существенные различия по одному и тому же вопросу. В частности, условия договора внешнеторговой купли-продажи товаров в одних странах подчиняются закону места заключения договора, в других - закону места исполнения договора.

В национальном праве каждого государства существует своя система коллизионных правил.

Коллизионные правила содержатся и в международных договорах. Примером такого правила может служить ст. 3 Конвенции Международной организации труда (МОТ) «О минимальном возрасте для приёма на работу». В ней указано, что виды работ по найму, к которым применяется минимальный возраст для приёма на работу, определяются национальными законами государств [5, ст. 3].

Таким образом, коллизионное правило - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Коллизионные правила не регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений, а определяют подлежащее применению (применимое) право. Достигается это с помощью обозначаемых в коллизионном правиле оснований, позволяющих установить надлежащее право. 

     2.2 Структура коллизионных правил 

Сущность, назначение коллизионного правила обусловливает отличия его структуры от структуры других нормативных правовых предписаний. Структура коллизионного правила отвечает функциональному назначению коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом. Коллизионные правила являются наиболее сложными нормами, которые применяются в международном частном праве. Чтобы разобраться в их специфике, необходимо рассмотреть структуру коллизионного правила, которая обладающую целым рядом характерных особенностей.

Коллизионное правило по своей структуре существенно отличается от традиционных норм права. Оно состоит из двух элементов: объема и привязки.

Объём - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом. Объём коллизионного правила отражает то многообразие общественных отношений, которые возникают в процессе международных контактов граждан и юридических лиц. Как правило, объём коллизионного правила определяется посредством избрания одного из институтов гражданского права (граждане, юридические лица, собственность и иные вещные права, договоры и их отдельные виды, внедоговорные обязательства, наследование и т.д.), семейного права (брак, опека, усыновление) и т.п. Постепенно в этой системе появляются новые правовые институты, обусловленные развитием международного оборота, например, интеллектуальная собственность, или потребностями создания особого правового режима, например, договоры с потребителями.

Привязка - это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению. Это наиболее важный элемент коллизионного правила, ибо применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. А так как регламентация одних и тех же правоотношений во многих государствах различна, то от того какая правовая оценка будет дана правоприменителем зависит исход дела. Формулирование коллизионной привязки осуществляется в двух формах. Возможно указание в качестве применимого права на право определённой страны. Таковым обычно является право страны, в которой принята данная коллизионная норма. Но возможно и указание общего признака, на основании которого определяется применимое право. Привязка коллизионной нормы не может быть произвольной и в решающей степени зависит от содержания её объёма. Между этими элементами существуют определённые связи, о чём свидетельствует всё более широкое признание целесообразности обращения к коллизионной формуле, которая отсылает к праву страны, с которым данное отношение наиболее близко связанно. По мнению Г.К. Дмитриевой такое двухчленное строение коллизионной нормы соответствует структуре правовых норм вообще, которые состоят из двух частей - гипотезы и диспозиции (или гипотезы и санкции) [3, с. 117]. Вообще теория права исходит из того, что традиционная трёхчленная структура правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция) характеризует лишь так называемую логическую норму, устанавливаемую путём логического анализа действующего права. Как считает С.С. Алексеев, реальная правовая норма, выраженная в тексте нормативного акта, имеет двухчленную структуру - гипотеза и диспозиция (или гипотеза и санкция) [4, с. 53]. Как и логическая норма, логическое коллизионное правило имеет трёхчленную структуру. Его третий элемент - санкция - лежит в сфере частного права. Например, признание соглашения сторон о выборе права недействительным, возмещение причинённых убытков и т.д. Но следует заметить, что этот вопрос в юриспруденции остаётся спорным.

Гипотеза - это часть правовой нормы, которая содержит указание конкретных жизненных фактических обстоятельств, при которых данная норма вступает в действие. Диспозиция - это та часть нормы права, в которой содержится указание на то, каким должно быть поведение субъектов в случае наступления условий (обстоятельств), предусмотренных гипотезой. Эти же два элемента присутствуют и в коллизионных правилах, но исторически имеют иные названия. Объём (гипотеза) коллизионного правила, указывая вид частных правоотношений с иностранным элементом, определяет условия, при которых эта норма применяется. Привязка (диспозиция) указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении данного частного правового отношения и которые заключаются в выборе права, подлежащего применению.

Например, согласно ст. 1110 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Гражданская правоспособность иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, определяется по праву страны, где организация учреждена» [1, ст. 1110]. Данная статья не устанавливает права и обязанности участников наследственных отношений, а отсылает к праву государства места учреждения организации. Это коллизионное правило, состоит оно из двух элементов: объёма - «гражданская правоспособность иностранных организаций» и привязки - «определяется по праву страны, где организация учреждена».

Таким образом, традиционное коллизионное правило состоит из двух элементов: объёма (указания вида частного правоотношения с иностранным элементом) и привязки (указания на право, подлежащее применению к данному правоотношению). Вопрос о наличии санкции в коллизионных правилах остаётся актуальным среди учёных до сих пор. 

     2.3 Виды коллизионных правил 

В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущность и содержание коллизионных правил можно выделить следующие их разновидности:

     1. По форме коллизионной привязки. С точки зрения этого критерия в международном частном праве различают двусторонние и односторонние коллизионные правила:

     а) Двусторонние коллизионные нормы - это обычный и наиболее распространенный инструмент урегулирования коллизионных вопросов. В данном случае в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить. Поэтому привязку двустороннего коллизионного правила еще называют «формулой прикрепления». Формулы прикрепления - это наиболее типичные, максимально обобщённые правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных правил. Вот наиболее известные формулы прикрепления, обозначаемые, как это принято, на латинском языке: личный закон (lex personalis) - личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет; закон юридического лица (lex societatis) - личным законом юридического лица считается право страны, где оно учреждено; закон места нахождения вещи (lex rei sitae) - эта привязка применима в наследственном праве, в области права собственности; закон, избранный сторонами гражданского правоотношения или автономия воли (lex voluntatis) - применяется в сфере договорных обязательств; закон места совершения акта (lex loci actus) - сферы применения данного закона находятся в плоскости определения статута сделки (обязательства, договора), формы гражданско-правового акта; закон страны продавца (lex venditoris) - используется главным образом для выбора применимого права, определяющего права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам; закон наиболее тесной связи (Proper Law) - эта формула прикрепления сложилась и применяется преимущественно в доктрине и практике международного частного права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотношений; закон суда (lex fori) - закон той страны, где рассматривается спор; закон флага (lex flagi) - применяется в области мореплавания.

Особо следует сказать об автономии воли. Это один из основополагающих принципов международного частного права, признанный во всех странах, согласно которому выбор применимого права может определяться сторонами самостоятельно. Возможность совершения автономии воли в международном частном праве ограничена некоторыми условиями. Автономия воли не может менять личный статус сторон, применимое право здесь может быть выбрано только в отношении сделки, поскольку интересы и права третьих лиц не должны нарушаться. Автономия воли используется в основном при заключении договоров, но признаётся возможность выбора права и в односторонних сделках.

В качестве примера здесь можно привести статью 1111 Гражданского кодекса Республики Беларусь, которая устанавливает, что «законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено» [1, ст. 1111]. Двусторонний характер этой привязки состоит в том, здесь в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению в данной ситуации, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить.

     б) Односторонние коллизионные правила. Здесь в привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующего коллизионного правила. Например, п. 2 ст. 1118 Гражданского кодекса Республики Беларусь определяет, что «Требования, на которые исковая давность не распространяется, определяются по праву Республики Беларусь, если хотя бы один из участников соответствующего отношения является гражданином Республики Беларусь или юридическим лицом Республики Беларусь» [1, ст. 1118].

Во многих случаях в силу своей негибкости коллизионные правила не могут обеспечить решение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых зарубежных государствах, и в частности во Франции, устраняется судами, которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из односторонних коллизионных правил двусторонние.

     2. По способу регулирования в международном частном праве различают императивные, диспозитивные и альтернативные коллизионные правила:

     а) Императивные коллизионные правила содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. В качестве примера здесь можно привести положения п. 2 ст. 1116 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме».