Рейдерство как способ захвата

    Само собой разумеется, что такие меры защитного характера требуют довольно больших затрат и наличия доверительных отношений с различными государственными учреждениями и лицами, принимающими решения. Поэтому всё чаще для отражения рейдерских атак подключают самих «чёрных рейдеров». Растущая привлекательность рынка «чёрных рейдеров» с точки зрения прибыльности этой деятельности привела к росту конкуренции по сравнению с серединой текущего десятилетия. С учётом давления со стороны высших государственных органов и снижающейся рентабельности этой деятельности некоторые участники рынка решили специализироваться на борьбе с «чёрными рейдерами». Обычно защитник с помощью искусственно созданных долгов фирмы пытается снизить её привлекательность для враждебного поглощения. Если «чёрному рейдеру» уже удалось собрать крупный пакет акций, инициируется дополнительная эмиссия акций, которая тут же скупается с целью консолидации максимально возможного числа голосов. Однако для того, чтобы гарантировать отсутствие дальнейших атак защитник должен обязательно стать владельцем уже выкупленного пакета акций.

      Исследование охватывает процессы перехода прав корпоративного контроля в России за период январь – июнь 2008 г. Источниками информации являлись информация, полученная от непосредственных участников корпоративных интергаций, периодические экономические печатные и электронные издания, а также мнения и данные экспертов рынка. В превом полугодии 2008 года было отмечено небольшое снижение количества сделок по сравнеиню с аналогичным периодом прошлого года – 635 сделок (по сравнению с 647 сделками в первом полугодии 2007г.).

Стоимостной объем российского рынка слияний и поглощений при этом вырос на 25% и составил 72,1 млрд. долларов, что превышает объем всего рынка слияний и поглощений в 2006 году(60,7 млрд.).При этом 74 % объема приходится на 2 –й квартал (в т.ч. 22% на сделку РУСАЛ – Норильский никель).Значительная активность сделок была отмечена в металлургии и энергетике – 56% стоимостного объема рынка. Отметим, что лидером по количеству сделок из года в год продолжает оставаться сфера услуг и торговли. Более ½ количественного и почти ¼ стоимостного объемов рынка приходится на сделки по приобретению 100% акций компании. .[5, 231]

Основные  факторы роста рынка:

Металлургия

-  во втором квартале была завершена одна из крупнейших сделок в России за всю историю – РУСАЛ – Норильский никель.

-  Евраз – груп, ТМК и Северсталь провели сделки по приобретению иностранных активов

Реорганизация в РАО ЕЭС

В рамках реорганизации энерго – компаний в 2008 году завершились продажи государственных  пакетов и размещения дополнительных эмиссий в ТГК – 1, ТГК –  З, ТГК – 7, ТГК – 8, ТГК – 9, ТГК – 10.

Иностранные инвесторы

Несмотря  на финансовые катаклизмы на Западе, объем  сделок по приобретению иностранными компаниями российских предприятий  увеличился в 2 раза с 5, 4 млрд. долларов до 11, 5 млрд (Росбанк, ТГК – 10, РЕСО – Гарантия, Авто – ВАЗ, Полиметалл) Такого рода структуры не осуществляют недружественное поглощение в его классическом понимании, но ведут схожий бизнес. Предметом интереса этих компаний выступают юридические лица со скрытым потенциалом, который не виден на первый взгляд либо же невозможен к реализации ее нынешними владельцами. При наличии желания и согласия собственников на продажу таких компаний они приобретаются, реструктуризируются, объединяются в горизонтально или вертикально организованные объединения и продаются профильным инвесторам. Такого рода деятельность не может быть отнесена к рейдерской при условии, что приобретение активов совершается законными средствами и способами. По классификации экспертов, проводивших в 2008 году в России исследования процессов рейдерства в российской экономике, выделяется три схемы рейдерских захватов – «белые», «серые» и «черные»22: «Белая» схема считается легальной, так как при ней происходит обычная скупка акций у акционеров. В этой ситуации типичной ошибкой менеджмента предприятия является недооценка опасности скупки акций у работников предприятия. Вместо того, чтобы в качестве ответной меры тоже заняться скупкой акций, менеджмент пребывает в уверенности, что данная процедура не позволит посторонним лицам завладеть контрольным пакетом. Практика захватов свидетельствует о том, что рейдеры делают это достаточно оперативно, в течение нескольких недель. Получив требуемый пакет, на собрании акционеров избирается «свой» Совет директоров. «Серая» схема. Наиболее распространенным способом, применяемым при осуществлении этой схемы, является «внедрение в коллектив предприятия». .[6,34 ] На работу в качестве менеджера или даже простого работника устраивается так называемый рейдерский «агент», задача которого – внимательно и досконально изучить состояние работы предприятия, установить подслушивающие устройства и т. п. Рейдеры ищут любой компромат, чтобы потом сыграть на этом. Так, например, выплата заработной платы «в конвертах» – типичное нарушение налогового законодательства (занижение налогооблагаемой базы), что является важным аргументом при последующем шантаже руководства предприятия с целью принудительной продажи принадлежащих им акций. И как только это происходит, предприятие фактически переходит в другие руки. Другой пример: многие нечистые на руку руководители предприятий сдают площади в аренду, при этом, как правило, в договоре аренды проставляется меньшая сумма, получая с арендатора плату «черным налом». Рейдер, купивший 1 % акций предприятия, под видом потенциального арендатора получает от предприятия договор с указанной заниженной суммой, а потом просит оценщика определить реальную рыночную стоимость аренды помещения в этом районе. Понятно, что стоимость получается выше, и рейдер моментально подает в суд на управляющий орган предприятия, поскольку имеет на руках неоспоримое доказательство того, что руководство неэффективно использует собственность и наносит тем самым ущерб акционеру: недополученная прибыль приводит к недополученным дивидендам. Параллельно следуют обращения в подразделение органов внутренних дел по борьбе с экономическими преступлениями и налоговую инспекцию. .[2,78]

Рассматривается вероятность, что в 2008 году будет  наблюдаться снижение стоимостных и количественных объемов рынка по сравнению с 2007 годом. При этом стоимостной объем рынка может превысить объем иностранных инвестиций (последние годы между ними были сравнимые значения) за счет внутренних мега – сделок и финансовой нестабильности на международных финансовых рынках. Среди предпринимательских структур, появившихся в результате приватизации в России, всё ещё встречаются крупные и средние предприятия, которые являются питательной средой для чёрного рейдерства. Ситуация усугубляется тем, что процедуры действующего законодательства облегчают чёрное рейдерство. Так, например, чтобы иметь возможность получить информацию об АО и составе его акционеров, достаточно приобрести одну-единственную акцию (см. ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), опротестовать решения исполнительных органов АО или одобренные ими сделки, а также инициировать судебный процесс против руководителя АО. Владелец 1% акций может также обратиться в арбитражный суд с иском к руководителям, членам правления или членам совета директоров с требованием возместить убытки, понесённые в результате их действий или бездействия (ст. 71 ФЗ «Об акционерных обществах»).  Несомненно, что эти формально демократические правила делают руководящие органы АО крайне уязвимыми при атаках чёрных рейдеров. Прошло несколько лет, прежде чем 01.07.2006 наконец-то были внесены поправки в Федеральный закон «Об акционерных обществах», призванные минимизировать шансы рейдеров. Новая редакция закона позволяет выкупать акции у миноритарных акционеров, имеющих пакет менее 5% , без их согласия. Вследствие возникшей ситуации, необходимо принять меры в изменении законодательства, в часности:

Рекомендуется пересмотреть ст. 71 и ст. 91 ФЗ «Об  акционерных обществах», а также  ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» в плане максимального ограничения прав владельцев 1% акций компании (см. предыдущие тезисы о возможности обращения в суд и о правилах раскрытия структуры собственников). В общем контексте российского корпоративного права следует ещё раз рассмотреть вопрос, в какой форме (как федеральный закон) можно внести на рассмотрение парламента российский закон «О прозрачности и публичности осуществления руководства предприятием». .[9,134]

    Далеко не всякий рейд носит незаконный характер. Рейдерство может быть “белым”, когда агрессоры действуют исключительно экономическими методами, оставаясь в правовом поле. Эксперты считают, что бороться с белым рейдом бессмысленно – он законен, это часть конкурентного противостояния. Стремясь захватить предприятие, “белые” рейдеры идут на различные вполне законные уловки, например, присмотрев одно сибирское предприятие – единственный на весь район жироперерабатывающий комбинат, они скупили все молоко в округе. Комбинат лишился сырья, влез в долги и стал их легкой добычей.

   Главные враги экономики – “черные” рейдеры. Основные их инструменты: использование коррумпированных чиновников; подделка документов; подделка решения суда вынесенного в другом регионе, желательно максимально удаленном с максимальной разницей во времени. Одним из способов такого захвата является юридическое блокирование пакета акций. Его суть – в наложении через суд ареста на право голосования акциями. Как правило, такое решение получают путём подкупа судьи или предоставления подложных документов. Его суть в том, что захватчики блокируют пакет акционера, причём с расчётом, что бы при проведении общего собрания собирался кворум. Это приводит к уменьшению доли собственников предприятия и может позволить рейдерам принять нужные решения. Разновидность этого способа – физическая блокировка акций. Достигается она простыми, но действенными мерами: например, по «нелепой случайности» акционеру неправильно сообщают место проведения собрания, по пути его может задержать работник ГАИ, он может попасть в аварию, или застрять в лифте. В отдельных случаях, акционера могут просто физически не допустить на собрание. Следующий способ отличается откровенным беззаконием, однако, вследствие пороков законодательства он весьма эффективен и часто применяется. Это манипуляции с реестром акционеров. Этот способ основан на том, что, доли акционеров определяются записью в реестре акционеров. Отсюда напрашивается вывод, что можно не покупать акции, а просто изменить реестр, увеличить свою долю акций и на «законном» основании принять решение о продаже активов. Такая подмена осуществляется довольно просто. Мошенники приходят в налоговую инспекцию с “липовым” протоколом о якобы прошедшем заседание акционеров, на котором было принято решение об изменении в составе руководства. По сколько на сегодняшний день налоговые инспекции не наделены правом проверять достоверность представляемой им информации, они регистрируют “липовые” документы. Затем в сопровождении многочисленных вооруженных людей в униформе преступники приходят в здание компании и нередко силой выгоняют ничего не понимающее руководство фирмы и ее сотрудников. И пока руководство компании обратится с иском в суд, пройдет достаточно времени, чтобы мошенники успели распродать имущество предприятия и бесследно исчезнуть.

   Недружественный захват, как правило, происходит внезапно и защититься от него практически невозможно. Подчас, криминальный захват – это подделка документов, подписей, в том числе внесение изменений в реестр акционеров, в ЕГРЮЛ, с последующей максимально быстрой продажей имущества организации или хищением денежных средств со счета. .[7,124]

Еженедельное  получение выписки из Реестра  прав на недвижимое имущество и ЕГРЮЛ  поможет организации, получившей сведения о захвате, вовремя заморозить счет или спасти имущество. Еще более действенная мера – налаживание личных контактов, в том числе в налоговом органе, правоохранительных органах, чтобы предотвратить внесение изменений в реестр юридических лиц, а также обращение в правоохранительные органы с заявлением о возможных махинациях с реестром.

    Наиболее эффективным и часто практически непреодолимым средством защиты компании от враждебного поглощения является комбинация эффективного эшелонированного совета директоров и “отравленной пилюли” В уставе корпорации можно указать, что совет директоров является эшелонированным (ступенчатым). Это означает, что он состоит из нескольких групп, обычно трех. Согласно уставу каждый год можно провести перевыборы только одной группы. Эшелонированный совет директоров – важная часть современных корпораций в развитых странах.Члены ступенчатого совета директоров группируются по классам. Как правило, в компании три таких класса. Только один из них акционеры перевыбирают на своем годовом собрании. При враждебном поглощении для получения большинства в совете директоров агрессору понадобиться ждать как минимум два очередных (ежегодных) собрания акционеров, т.е. поглощение затянется на два года.

    Эшелонированный совет директоров называется эффективным, если выполняются три условия: должно быть не менее трех классов директоров; в уставе корпорации должен быть закреплен запрет смещать директоров без причины; акционеры не должны иметь права увеличивать размер совета директоров и заполнять образовавшиеся вакансии новыми директорами (это тоже прописывается в уставе) .[1,90]

“Отправленной пилюлей” называются ценные бумаги, которые  дают их держателям особые “права”, если фирма подвергнется попытке враждебного  поглощения. Обычно “Отправленная пилюля” выдается акционерам как специальный дивиденд в форме варранта. Он представляет собой ценную бумагу, дающую право на приобретение дополнительных обыкновенных акций фирмы по заранее оговоренной цене или же со скидкой 50-75% от рыночной цены на момент агрессии. Причем это право акционеры смогут реализовать только при наступлении конкретных условий, сигнализирующих о начале враждебного поглощения. Указанные условия должны быть прописаны в уставе корпорации. Отдельно взятые “отравленные пилюли” и эшелонированный совет директоров являются сильными, но вполне преодолимые средствами защиты. “Пилюли” делают враждебную скупку акций бессмысленной и невозможной. Однако в этом случае агрессор может организовать общее собрание акционеров для избрания нового совета директоров компании-цели, он сможет отменить “пилюли” и завершить враждебное поглощение.