Депозитарные расписки

Эмитент представляемых ценных бумаг обязан предоставлять депозитарию информацию, которую депозитарий обязан раскрывать владельцам РДР не позднее дня, следующего за днем ее получения. Таким образом, ответственность за надлежащее раскрытие информации по РДР несут два лица, что дает инвесторам дополнительные гарантии соблюдения их прав.

Владельцы РДР осуществляют свои права через  депозитария, поэтому в депозитарное соглашение включается обязательство  депозитария обеспечивать осуществление  права голоса по акциям (или облигациям) иностранного эмитента не иначе как в соответствии с указаниями владельцев РДР, а также обязательство по представлению владельцам РДР итогов голосования.

Ответственность

Закон о рынке ценных бумаг предусматривает, что депозитарное соглашение должно положения об ответственности депозитария и эмитента представляемых ценных бумаг за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед владельцами РДР. Однако, закон не конкретизирует вид и меру ответственности депозитария и эмитента, судебная практика по этому вопросу еще не сформирована. Представляется, что существующий на настоящий момент подход судебной практики к ответственности за ненадлежащее раскрытие информации может применяться к РДР с учетом того, что ответственность может нести как депозитарий, так и иностранный эмитент.

Применимое право и арбитражная оговорка

Для защиты интересов российских инвесторов Закон  о рынке ценных бумаг предписывает, что депозитарное соглашение должно регулироваться российским правом. Кроме того, споры, возникающие в связи с депозитарным соглашением, должны рассматриваться на территории России судами, решения которых могут быть признаны на территории страны эмитента представляемых ценных бумаг в соответствии с международным договором Российской Федерации.

Расторжение

Депозитарное  соглашение регулирует основные права  владельцев РДР и корреспондирующие  обязанности депозитария и эмитента представляемых ценных бумаг. Поэтому в соглашении должно содержаться положение о том, что оно не может быть расторгнуто без согласия владельцев РДР. Если эмитент представляемых ценных бумаг и депозитарий все же расторгнут соглашение без согласия владельцев РДР, они будут нести ответственность за нарушение законодательство о рынке ценных бумаг, поскольку депозитарное соглашение является частью решения о выпуске РДР. Ответственность может выражаться в обязанности возместить владельцам РДР убытки, причиненные расторжением депозитарного соглашения. В отношении депозитария ФСФР может аннулировать лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.

Неспонсируемые

Неспонсируемые РДР - депозитарные расписки, которые выпускаются депозитарием без заключения депозитарного соглашение с эмитентом представляемых ценных бумаг.

При выпуске  неспонсируемых РДР депозитарий  самостоятельно обеспечивает раскрытие  информации инвесторам и осуществление  прав владельцев РДР. Необходимым условием выпуска неспонсируемых РДР является включение представляемых ценных бумаг в котировальные списки (списки ценных бумаг, которые соответствуют определенным требованиям биржи и с которыми могут совершаться сделки участниками торгов) иностранных фондовых бирж, перечень которых утвержден ФСФР (федеральная служба по финансовым рынкам).   

 МЕХАНИЗМ  ВЫПУСКА И ОБРАЩЕНИЯ  ДЕПОЗИТАРНЫХ РАСПИСОК И ЕГО ОСОБЕННОСТИ

Выпуск

На первом этапе акционеры компании-эмитента принимают решение о выпуске  акций под программу депозитарных расписок или переводе под нее части существующих ценных бумаг.

Далее происходит передача акций в банк-кастодиан. Депозитарный банк (или кастодиальный банк)— банк, осуществляющий хранение ценных бумаг и иных финансовых активов клиентов, а также управление этими ценными бумагами. Кастодиальный банк может предоставлять такие услуги, как клиринг, расчеты по сделкам, валютные операции, операции займа ценных бумаг и др. Этот банк, как правило, является резидентом той же страны, что и эмитент, однако в любом случае он – юридическое лицо, полностью подконтрольное эмитенту.

Основные  функции банка-кастодиана заключаются  в следующем. Он:

• открывает счета клиента в отношении денег, эмиссионных ценных бумаг и иных финансовых инструментов, переданных на кастодиальное обслуживание, и обеспечивает их учет;
• действует в качестве номинального держателя ценных бумаг;
• выполняет функции платежного агента по сделкам с эмиссионными ценными бумагами и иными финансовыми инструментами, переданными на кастодиальное обслуживание;
• регистрирует сделки с ценными бумагами на основании приказов клиентов и подтверждает их права на ценные бумаги;
• получает доходы по ценным бумагам и зачисляет их на счета клиентов;
• хранит документарные ценные бумаги клиентов;
• обеспечивает хранение и учет ценных бумаг и денег клиентов отдельно от собственных ресурсов;
• соблюдает технологию ведения счетов и учета ценных бумаг и денег клиентов;
• предоставляет информацию клиентам о состоянии их счетов на регулярной основе и по первому требованию;
• обеспечивает конфиденциальность информации о счетах клиентов и передает им информацию по поручению эмитентов ценных бумаг;
• представляет уполномоченному органу информацию в порядке, установленном законодательством.

Таким образом, в функции банка-кастодиана входит полное техническое и информационное обслуживание интересов акционеров компании-эмитента.

На третьем  этапе расписки передаются в банк-депозитарий, основная задача которого – ведение  реестра держателей ДР.

И наконец, на четвертом этапе инвесторы  приобретают расписки у банка-депозитария.

Акции, которые  находятся на ответственном хранении, регистрируются в реестре акционеров на имя ответственного хранителя банка-кастоди, последний является номинальным держателем этих акций, т.е. он держит акции от своего имени, не являясь собственником этих ценных бумаг.

На общее количество акций, находящихся на ответственном  хранении, банк-депозитарий получает глобальный сертификат ADR, на основании  которого выпускаются депозитарные расписки для продажи инвесторам.

Лидерами на мировом рынке в области предоставления депозитарных услуг по программам ADR являются: старейший коммерческий банк США «Банк оф Нью-Йорк»(Bank of New York), «Ситибанк» ( Citibank) и «Морган Стенли» (Morgan Stanley).

При выпуске ADR к  фирме-эмитенту акций предъявляются  определенные требования:

• акции, на которые выпущены ADR, не должны иметь хождения ни на каких фондовых биржах в период действия депозитарного договора;
• акции, которые переданы на ответственное хранение, не могут быть предметом залога;
• акции, на которые наложены какие-либо запреты, нельзя передавать на ответственное хранение и регистрировать на номинального держателя.

Обращение ADR

Депозитарные  расписки могут быть выпущены, если инвесторов привлекают акции или  облигации иностранной компании. В этом случае инвесторы поручают своим брокерам купить ценные бумаги интересующей их компании-эмитента. Брокеры приобретают ценные бумаги либо через свои отделения, работающие в стране компании-эмитента, либо через брокеров, работающих на фондовом рынке эмитента. Затем ценные бумаги доставляются в банк-кастоди. Приобретенные ценные бумаги зачисляются на счет депо депозитарного банка, выпускающего ADR. После этого депозитарные расписки доставляются брокеру, брокер переводит ADR на счет депо, указанный инвестором.

Брокер, действующий  по поручению инвестора, осуществляет операцию по купле ценных бумаг, которых нет на американском фондовом рынке. При этом схема покупки депозитарных расписок выглядит следующим образом:

1. инвестор дает поручение брокеру, например в США, купить депозитарные расписки;
2. брокер, работающий в США, дает распоряжение брокеру страны местонахождения эмитента на покупку эквивалентного количества ценных бумаг;
3. брокер, работающий на фондовом рынке страны компании-эмитента, покупает ценные бумаги данной компании на фондовом рынке своей страны;
4. ценные бумаги поступают в банк-кастоди;
5. банк-кастоди (банк-хранитель) записывает данные ценные бумаги на счет банка, выпускающего депозитарные расписки;
6. банк-депозитарий выпускает ADR, которые доставляются американскому брокеру через регистрационно-клиринговый центр;
7. регистрационно-клиринговый центр записывает депозитарные расписки на счет брокера для дальнейшей продажи инвестору.

Размещенные депозитарные расписки свободно обращаются на фондовом рынке путем совершения инвесторами  сделок по купле-продаже ADR. Изменения в составе владельцев ADR фиксируются в реестре, который ведет банк-депозитарий, выпустивший ADR.

За каждой размещенной  депозитарной распиской стоит определенное количество зарезервированных у  ответственного хранителя (банка-кастоди) акций компании. Количество акций, включенных в одну депозитарную расписку, фиксируется в договоре, заключаемом между компанией-эмитентом и банком-депозитарием. Так, одна депозитарная расписка, выпущенная на акции АО «Сургутнефтегаз», включает 50 обыкновенных акций этой компании. При желании инвестор может обменять свои ADR на акции этой компании.

Американский  инвестор не может продать акции  российского эмитента на американском фондовом рынке, поскольку российским законодательством вывоз российских акций за рубеж запрещен.

Процесс продажи ADR, которые обращаются на американском фондовом рынке, предполагает два варианта реализации ADR:

1. путем прямой продажи депозитарных расписок на вторичном рынке в США;
2. путем конвертации депозитарных расписок в акции и продажи этих акций на рынке страны компании-эмитента.

В первом случае владелец депозитарных расписок обращается к своему брокеру с поручением продать ADR. Американский брокер пытается продать их на фондовом рынке США. Если ему удается продать депозитарные расписки, он регистрирует сделку в депозитарном банке, после этого депозитарные расписки оформляются на нового владельца.

Во втором случае, если брокеру не удалось продать  депозитарные расписки своего клиента  на американском фондовом рынке, он обращается к российскому брокеру и просит его найти покупателя в России. Когда российский брокер найдет покупателя, депозитарный банк аннулирует выпущенные им ADR, банк-кастоди прекращает выполнять функции номинального держателя акций и акции переоформляются в реестре на нового владельца.

Схема продажи

Схема продажи ADR выглядит следующим образом:

1. владелец ADR дает поручение своему брокеру продать депозитарные расписки;
2. брокер дает поручение российскому брокеру найти покупателя в России и одновременно возвращает депозитарные расписки банку-депозитарию для конвертации их в акции;
3. банк-депозитарий, получив ADR, списывает их со счета инвестора, вносит изменения в реестр владельцев ADR;
4. банк-депозитарий информирует банк-кастоди об уменьшении количества ADR и количества акций, которые должны быть списаны со счета номинального держателя, т. е. сняты с ответственного хранения;
5. в результате конвертации ADR в акции банк-кастоди прекращает свою функцию номинального владельца ценных бумаг и дает информацию реестродержателю о необходимости внести изменения в реестр акционеров, т. е. уменьшить количество акций у номинального держателя и записать эти акции на американского инвестора;
6. акции зачисляются на лицевой счет американского инвестора;
7. дается поручение российскому брокеру реализовать акции;
8. происходит продажа акций на российском фондовом рынке;
9. списываются акции с лицевого счета американского владельца и записываются на счет нового владельца;
10. перечисляются денежные средства через клиринговую систему на счет американского инвестора.

ПРИЛОЖЕНИЕ

Сх.1 Процедура эмиссии депозитарных расписок

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, можно заключить, что отсутствие системы раскрытия информации об эмитенте ценных бумаг, которая могла  бы быть, рекомендована российским частным эмитентам, привлекающим инвестиционный капитал на международных рынках, существенно ограничивает круг потенциальных инвесторов. Вместе с тем, компании, привлекающие такой капитал и затрачивающие большие средства на преодоление "языкового барьера", приобретают положительный имидж и последовательно проходя этапы все более полного раскрытия информации могут привлекать значительные ресурсы для развития своего бизнеса. Однако такой (дорогостоящий) механизм привлечения ресурсов доступен лишь немногим, как правило, крупным компаниям, но и ими не используется в полной мере в силу отсутствия государственных гарантий достоверности информации о финансовой и хозяйственной деятельности.