Депозитарные расписки и законодательство

Первый уровень  АДР предполагает выпуск депозитарных расписок только на уже обращающиеся на вторичном рынке страны эмитента акции. Торговля АДР 1 уровня возможна только на внебиржевом рынке США. 

Программа АДР 1 уровня не может использоваться для привлечения  нового капитала. 

График  реализации программы  депозитарных расписок уровня I. [4] 

Второй уровень  АДР по своим основным параметрам аналогичен первому уровню, однако второй уровень предполагает выпуск расписок, которые допускаются на NYSE, AMEX и NASDAQ, хотя это не означает, что  после регистрации эмитент автоматически  проходит листинг на одной из названых торговых площадок. Тем не менее, эмитенты обязаны предоставлять регулярную отчетность по форме 20-F, что серьезно взвинчивает цену выпуска ДР. 

Форма 20-F представляет собой громадный талмуд на 100-300 страниц, в котором компания должна не только изложить планы развития, разобрать  дискуссионные вопросы менеджмента, отчитаться по инсайдерам, упомянуть  обо всех судебных тяжбах и рассказать о самых важных сделках за отчетный год, но и изложить общерыночную картину по сектору рынка, в котором считает себя лидером, а также, что немаловажно, информировать инвесторов обо всех изменениях в законодательстве и регулировании в стране регистрации, которые могут повлиять на деятельность компании. Вся финансовая отчетность компании должна быть предоставлена в US GAAP, а это значительно усложняет сам выпуск и требует время для проведения аудита и конверсии отчетов. Кроме того, у многих эмитентов не совпадает финансовый и календарный год, что вызывает необходимость ведения двойного учета. [1] 

При выпуске ДР второго уровня с даты обращения эмитента до момента попадания расписок в обращение проходит до 14 недель. Важно понимать, что ДР второго, как и первого, уровня дают возможность эмитенту лишь выкупить на вторичном рынке свои акции и на их основе инициировать выпуск ДР. 

_____

Различают Американские депозитарные расписки (АДР), Европейские  депозитарные расписки (ЕДР) и Глобальные депозитарные расписки (ГДР), разница  между которыми состоит в географии  их распространения: АДР имеют свободное  хождение на фондовом рыке США, ЕДР - на фондовом рыке Европы, а ГДР - как на фондовом рынке США, так и на фондовом рынке Европы. Более распространенным видом депозитарных расписок являются АДР в связи с большими размерами американского фондового рыка и большим числом потенциальных инвесторов. Как правило, при выходе на международные рынки капитала компании начинают с выпуска АДР. [6] 

Иногда по географическому  признаку ДР разделяют только на глобальные ДР (ГДР) и американские ДР (АДР). Но в любом случае такая классификация расписок с усилением глобализации мирового финансового рынка становится условной: американские и глобальные расписки являются идентичными формами. Просто название "глобальные" применяется к ДР, обращающимся преимущественно на Европейских биржах, а "американские" - обращающимся в США. Центрами торговли ГДР являются Лондон, Франкфурт, Берлин, Люксембург. АДР торгуются на NYSE, AMEX, NASDAQ, PORTAL и ОТС. До сентября 2001 г. считалось достаточно выгодным делом покупать ДР в Европе и продавать их в США (если имелась соответствующая регистрация эмитента в SEC). 

Очень важным моментом является различие между АДР и  АДА (американские депозитарные акции). Одна АДР включает в себя несколько  акций, либо какую-то ее часть. Когда же речь идет об АДА, то подразумевается эквивалент одной акции эмитента в форме ДР. Например, часто компании из Западной Европы сообщают дивидендные выплаты в долларах США не на одну АДР, а на одну АДА с тем, чтобы инвесторам и акционерам в США было удобнее их сравнивать с выплатами в Европе. Если же одна ДР содержит одну акцию эмитента, то понятия АДА и АДР совпадают. 

Технология  выпуска 

Существует общий  принцип, на котором базируются все  схемы регистрации и выпуска  расписок. Принципиальная схема состоит  в том, что инициатор выпуска  находит банк-кастоди, который может обездвижить ценные бумаги и одновременно имеет договорные отношения с банком-депозитарием в США или Европе. В Украине таким банком выступает "ИНГ Банк Украина", в России - "Внешторг Банк России" и "ИНГ Банк Евразия". Все эти структуры имеют договорные отношения с "The Bank of New York". Поскольку это давние и прочные отношения, о которых известно всем, рекомендуем эмитенту поискать еще варианты, возможно с более дешевыми тарифами. В принципе, подойдет практически любой банк со 100% иностранным капиталом. 

После обездвиживания бумаг (1) (рис. 1) банк-кастоди сообщает об этом в банк-депозитарий (2). При этом кастоди блокирует пакет, на который планируется выпуск ДР. Ни при каких обстоятельствах заблокированный пакет не должен быть заложен или продан, пока владельцы не аннулируют ДР. Понятно, что банк-депозитарий должен доверять банку-кастоди и быть уверенным в том, что пакет заблокирован основательно. 

Рис. 1. Принципиальная схема выпуска ДР. 

Получив сообщение  от банка-кастоди, депозитарий (с разрешения SEC) выпускает ДР и передает их андеррайтеру (3), который затем перечисляет денежные средства инициатору выпуска (4), а сам размещает бумаги среди инвесторов. Заметим, что центральным моментом в выпуске ДР является договоренность между кастоди и депозитарием, и поэтому, если инициатор выпуска поинтересуется у банка-депозитария, услугами какого кастоди лучше воспользоваться в стране регистрации, он получит заведомо прогнозируемый ответ. 

Если основной задачей  депозитария при выпуске ДР является нахождение достойного банка-кастоди, то для инициатора выпуска основная задача - поиск андеррайтера, способного разместить ДР. Перед тем, как приступить к поиску кастоди, желательно иметь договоренность с андеррайтером и иметь хотя бы примерное представление о том, кто, как, когда и по какой цене будет покупать ДР. В противном случае, инициатор выпуска потеряет только время и средства, затраченные на регистрацию ДР и оформление документов. Например, в 1998-1999 гг. "The Bank of New York" полностью оплатил регистрацию для украинских эмитентов. Однако чуда не произошло - украинские эмитенты так и остались в "режиме ожидания" инвесторов. [5] 

ФГИУ и ГКЦБФР предложили использовать при приватизации усложненный вариант схемы, разработанной  на основании Постановления КМУ  © 1320 от 21.07.1999 г. (рис. 2). Первый шаг в  схеме, предложенной ГКЦБФР,- это подписание договора между агентом по размещению и ФГИУ. После этого ФГИУ ищет хранителя (кастоди), на которого возлагаются функции обездвиживания ЦБ в соответствии с решением ГКЦПФР © 60 и © 61 от 26.05.1998 г. (2). 

Рис. 2. Схема приватизации посредством выпуска ДР. 

Хранитель должен иметь  счет в украинском депозитарии, который, в свою очередь, должен иметь счет в Национальном депозитарии Украины (НДУ), который открывает корсчет  в банке-депозитарии, берущем на себя функцию эмитента ДР. Таким  образом, по операциям (3)-(4) бумаги должны дойти до корсчета украинского депозитария  в НДУ, после чего полномочия управлять  счетом до перечисления средств переходят  к ФГИУ (5). НДУ должен перевести бумаги на корсчет иностранного депозитария (6), после чего последний выпустит расписки (7). После реализации депозитарных расписок агентом по размещению (8) ФГИУ получает денежные средства. [1] 

Как видно из схемы, порядок которой определен украинским законодательством, появляются два  дополнительных участника: украинский депозитарий и НДУ. Такие отношения  являются нормой международных расчетов, а сама схема безопасна как  для инвестора, так и для инициатора выпуска. При этом, ценные бумаги, выступающие  базовым активом для ДР, как бы перечисляются на корсчет банка-депозитария в НДУ и он выступает в роли НОМИНИ (номинального владельца), что обеспечивает ему право на обездвиженный пакет. Загвоздка лишь в том, что в НДУ необходимо открывать корсчета, а работа НДУ долгое время была парализована. 

Схема выпуска ДР с участием финансового и юридического консультантов наиболее приближена к украинским условиям, когда многие предприятия не в состоянии справиться с достаточно громоздкой процедурой выпуска (рис. 3). Отметим, что в данной схеме не указаны отношения между кастоди и депозитарием через НДУ, однако отдельно рассмотрена SEC, как участник процесса регистрации. 

Первое, что делает инициатор выпуска, это выбирает юридического и финансового консультанта (1). Затем начинается подготовка документов в SEC согласно уровню регистрируемых расписок (2). Важно отметить, что, если эмитент  регистрирует расписки по правилу "144 А" или по "Regulation S", то на втором этапе он освобождается от подачи регулярной отчетности. 

Рис. 3. Схема выпуска ДР с участием финансового и юридического консультов. 

Такое освобождение получило название правила 12(g)3-2(b).При  этом, направляемая в SEC заявка обязательно должна содержать:

·  обязательство эмитента перед Комиссией США распространять среди инвесторов отчетность своей компании;

·  обязательство о передаче инвесторам всей существенной информации, которая была обязательной к публикации в стране эмитента;

·  всю информацию, которая была предоставлена для прохождения листинга на бирже или другом организаторе торгов. 

В случае выхода эмитента на организованный рынок, в SEC в дальнейшем необходимо будет подавать сведения о внеочередных собраниях акционеров и прочую экстренную информацию, которая  подлежит публикации на национальных рынках. [1] 

Если же Комиссия решает удовлетворить заявку эмитента, то претендент на выпуск ДР дополнительно подает устав компании, годовые, квартальные и текущие финансовые отчеты, информационные материалы или проспекты для акционеров. Сбор и предоставление таких документов в Комиссию (3) должен быть осуществлен оперативно. 

Следующий этап - ведение  переговоров (4) с банком-депозитарием на предмет подписания договора на обслуживание, важным пунктом которого является размер комиссионных за выпуск ДР. Среди банков-депозитариев размер комиссии существенно отличается, например, в "The Bank of New York" взимается в среднем $0,05 с каждой расписки. При переговорах с банком-депозитарием следует понимать, что основной козырной картой у эмитента для снижения размера комиссии является надежда на перспективно высокий уровень торговой активности. Это связано с тем, что доходы банка-депозитария напрямую зависят от торговой активности по ДР, поскольку по традиционной тарифной модели комиссия взимается с инвестора, покупающего ДР. 

Во время проведения переговоров с депозитарием проходит и окончательная регистрация  в SEC (5). Комиссия может отклонить  заявку на регистрацию по причине  не соответствия документации или, если обоснует, что компания-претендент представляет опасность для инвесторов в США. Громких прецедентов, связанных с отказом в регистрации ДР, в последние годы не наблюдалось. 

После регистрации  происходит непосредственное подписание договора с банком-депозитарием (6), который вместе с формой F-6 подается в Комиссию по ценным бумагам и  биржам (7). После рассмотрения Комиссией  договора и формы F-6 (8) начинается завершающая  стадия переговоров с банком-андеррайтером  или агентом по размещению и окончательное  выяснение размера комиссии за услуги андеррайтинга (9).