Реорганизации акционерных обществ

При регистрации  юридических лиц, создаваемых в  результате реорганизации в форме преобразования необходимо обратить внимание на п.3 Указа Президента Российской Федерации № 1210 от 18.08.96 г., согласно которому открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридическое лицо иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.

На  четвертом этапе, в случаях размещения ценных бумаг в результате преобразования, государственной регистрации подлежит выпуск ценных бумаг юридического лица, возникшего в результате такой реорганизации.

При этом документы на государственную регистрацию  выпуска ценных бумаг, размещаемых  при реорганизации, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате преобразования.

Нормативными  актами предусмотрены следующие  пути размещения ценных бумаг при  реорганизации в форме преобразования.

Пути  размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования представляет собой довольно сложную картину.

Указанные пути размещения ценных бумаг предусмотрены  Стандартами эмиссии ценных бумаг  при реорганизации коммерческих организаций (п.1.3.) .

Рассмотрим  подробнее каждый из приведенных путей размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования.

Во-первых, допускается размещение ценных бумаг, путем конвертации в облигации  коммерческой организации облигаций  преобразуемой в нее коммерческой организации. В данном случае, видно, что объектом сделки является только облигация, выпущенная коммерческой организацией. При этом следует отметить, что действующими нормативными актами запрещено осуществлять конвертацию акций реорганизуемого акционерного общества в облигации, а также конвертацию облигаций реорганизуемой коммерческой организации в акции.

Во-вторых, допускается размещение ценных бумаг  путем обмена на акции акционерного общества долей участников преобразуемого в него товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов преобразуемого в него кооператива, акций акционерного общества, преобразуемого в акционерное общество работников (народное предприятие).

При этом нормативными актами запрещено осуществлять обмен долей участников реорганизуемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов реорганизуемого кооператива на облигации. Обмен в указанном случае допускается только на акции.

Так же, как указывалось при рассмотрении иных способов реорганизации, необходимо четко определить понятие «обмен». На практике, возникает масса вопросов при оформлении указанных сделок, т.к. при преобразовании реорганизуемое лицо прекращает свое существование с передачей всех прав и обязанностей по передаточному акту вновь возникшему в результате такой реорганизации юридическому лицу - иной организационно-правовой формы.

В-третьих, допускается размещение ценных бумаг  путем приобретения акций акционерного общества при преобразовании в него государственного (муниципального) предприятия и его подразделений (в том числе в процессе приватизации) Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.

Указанный путь размещения ценных бумаг при  реорганизации в форме преобразования является наиболее распространенным. Объясняется это тем, что большинство акционерных обществ созданы в процессе приватизации.

В-четвертых, Стандартами эмиссии при реорганизации  коммерческих организаций предусматривается  такой путь размещения ценных бумаг, как приобретение акций акционерного общества при преобразовании в него индивидуального (семейного) частного предприятия, предприятия, созданного хозяйственным товариществом и обществом, общественной и религиозной организацией, объединением, благотворительным фондом, другого предприятия, не находящегося в государственной и муниципальной собственности, основанного на праве полного хозяйственного ведения, собственником этого предприятия.  

ГЛАВА 3

Проблемы правопреемства и налогообложения  при реорганизации 

3.1 Правопреемство при реорганизации  

Согласно  ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к его преемникам должен оформляться  передаточным актом или разделительным балансом, который составляется при  реорганизации в форме разделения или выделения. Его основная функция - определить, какие права и обязанности и в каком объеме переходят к каждому из правопреемников. При слиянии, присоединении и преобразовании каждое из юридических лиц, прекращающих   деятельность, составляет передаточный акт.

Требования ГК РФ и к разделительному балансу, и к передаточному акту, в принципе, одинаковы. Эти документы должны содержать положения о   правопреемстве   по   всем обязательствам   реорганизованного   юридического   лица   в отношении всех его кредиторов и должников, включая и те обязательства, которые реорганизованное юридическое   лицо оспаривает.

Передаточный  акт и разделительный баланс утверждаются учредителями   (участниками)   реорганизуемого   юридического лица, а в случае принудительной реорганизации   - теми же органами, которые приняли решение о ней.   Кроме   того, представление этих документов необходимо для государственной регистрации вновь возникших в   результате   реорганизации юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы уже существующих организаций (при реорганизации в форме присоединения). Непредставление передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве становятся причиной безусловного отказа в регистрации.

На   практике   как   для   самого   реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к преемнику. С кого, допустим, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация-должник приняла решение о реорганизации.

Между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта или  разделительного   баланса)   и   ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В ст. 57 ГК РФ четко определен момент, когда   юридическое   лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и   преобразования таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица.

Соответственно  определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет именно факт государственной регистрации  вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку   юридическое   лицо - правопреемник еще не создано.

Реорганизация юридического лица путем присоединения  к нему другого юридического лица считается произошедшей с момента  внесения в государственный   реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Иными словами, опять же момент перехода прав и обязанностей связан с фактом внесения соответствующей записи в государственный реестр. При другом подходе сложилась бы ситуация, когда одно самостоятельное юридическое лицо передает права и обязанности другому лицу лишь на том основании, что в будущем они планируют провести реорганизацию.

По  смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой  специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

а) в  полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и  преобразовании);

б) в  полном объеме, но к нескольким правопреемникам  в соответствующих частях (при  разделении);

в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому  в процессе реорганизации оформляется  соответствующими правоустанавливающими  документами: передаточным актом (при  реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения). Учитывая большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. В частности, в п. 1 ст. 59 ГК РФ предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Исходя  из приведенной нормы закона, можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.

Чтобы не допустить нарушения порядка  оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59).

Несмотря  на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным  затруднениям, а порой и к невозможности  установления правопреемства при реорганизации  в отношении определенных обязательств.

При разделении и выделении правопреемник может  быть неочевиден. Объясняется это  тем, что к вновь образованным юридическим лицам переходят  лишь отдельные имущественные права  и обязанности реорганизованных юридических лиц. Так, при разделении все права и обязанности прекращающего существование юридического лица в определенных пропорциях распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае же выделения к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии для кредиторов. В частности, в п. 3 ст. 60 ГК РФ предусматривается, что если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. 

3.2 Гарантии прав кредиторов и акционеров 

С вопросом о правопреемстве тесно связан еще  один - о защите прав кредиторов реорганизуемого  юридического лица. При обычном переводе долга на другое лицо должник должен получить согласие кредитора, в противном  случае договор о переводе долга недействителен. Перевод долгов в результате реорганизации   не   требует   согласия   всех   кредиторов реорганизуемого юридического лица. На этот случай ГК РФ предусматривает специальные гарантии.

Согласно  ст.   60   ГК   РФ   учредители   (участники) юридического   лица   или   орган,   принявшие   решение о реорганизации, обязаны направить письменное уведомление всем кредиторам реорганизуемого юридического лица. В свою очередь кредитор вправе потребовать прекращения   или   досрочного исполнения обязательства. По смыслу ст. 60 ГК РФ речь здесь идет о праве кредитора в одностороннем порядке расторгнуть договор или изменить его условия   о   сроке   исполнения обязательства. Согласие или несогласие должника в данном случае не имеет значения, требование кредитора должно быть удовлетворено.

Проблема  возникает, когда уведомление о  предстоящей реорганизации не посылается вообще либо доходит уже после  реорганизации. Ни ГК РФ, ни судебная практика не дают однозначного решения, может  ли кредитор в одностороннем порядке изменить или расторгнуть договор, если реорганизация уже состоялась. С одной стороны, из буквального прочтения ГК РФ «кредитор реорганизуемого   юридического   лица   вправе потребовать   прекращения   или   досрочного   исполнения обязательства,   должником   по   которому   является   это юридическое лицо», следует, что одностороннее изменение или расторжение договора возможно только до реорганизации (если, конечно, законодательство об отдельных видах договора или сам он не предусматривает возможность сделать это в любое время). С другой стороны, необходимо учитывать цель этой нормы - защита интересов кредитора. В любом случае он вправе   прибегнуть   к   судебному   порядку   изменения   и расторжения договоров (ст. 450 -453 ГК), а также потребовать возмещения убытков, причиненных несвоевременным уведомлением.

Возможное нарушение прав кредиторов может  заключаться также в том, что  в разделительном балансе будут  указаны не все обязательства  реорганизуемого юридического лица. Это может произойти хотя бы в силу того, что   с   момента утверждения разделительного баланса или передаточного акта до момента реорганизации деятельность юридического лица не приостанавливается, оно вправе заключать новые договоры и т.д. Однако если разделительный баланс не дает возможности определить   правопреемника   по   какому-то   конкретному обязательству,   это   не   означает,   что   обязательство прекращается. Согласно ГК РФ в этом случае все   вновь возникшие юридические лица несут перед кредитором солидарную ответственность, и он вправе предъявить претензии любому из них.