Понятие и национальной экономии

При выделении  из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц  к каждому из них переходят  права и обязанности реорганизованного  юридического лица, таким образом, возникает  новое юридическое лицо, а старое продолжает свое существование.

При присоединении  юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права  и обязанности присоединенного, т.е одно вливается в другое и  перестает существовать, а присоединяющее продолжает свое существование. 
При преобразовании  происходит изменение организационно-правовой формы, например, ООО в АО. К вновь возникшему (преобразованному) переходят все права и обязанности.

При реорганизации  в форме слияния, присоединения  и преобразования необходимо согласие антимонопольного органа (в случаях предусмотренных антимонопольным законодательством), так как любая из этих форм несет в себе зачатки монополизации.  
Также, необходимо, не позднее 30 дней со дня принятия решения  о реорганизации  необходимо письменно уведомить кредиторов и опубликовать в органе печати сообщение о принятом решении. При этом кредиторы юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения  или исполнения соответствующих обязательств. 
По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается завершённой с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).

12.Понятие сделки в гражданском праве. Виды сделок по субъектному составу и другим основаниям. Условия действительности сделок. Виды недействительных сделок

Сделки являются одной из основных категорий гражданского права. Они широко распространены и обслуживают все сферы имущественного оборота. Ежедневно совершается и исполняется множество сделок, начиная от покупки продуктов в магазине и заканчивая договорами на строительство сложных технических объектов. При этом наиболее распространенными являются двусторонние сделки (договоры купли-продажи, дарения, аренды, подряда, оказания платных услуг, кредитный договор и т.п.).

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. 

Основное разграничение  сделок закреплено в  ГК  РБ.   Наличие  у  всех сделок общих  признаков - совпадение  воли  и  волеизъявления,  правомерность  действия - не исключает их подразделение на виды:

. в зависимости  от числа участвующих сторон  сделки  бывают  односторонними,   двусторонними и многосторонними;

. в зависимости  от того,  соответствует  ли  обязанности  одной  стороны   в   сделке совершить  определенные  действия,  встречная  обязанность  другой   стороны по предоставлению материального или иного блага,  сделки  делятся   на возмездные ил безвозмездные;

. по моменту,  к которому приурочивается возникновение  сделки,  они  делятся  на  реальные и консенсуальные;

. по степени  зависимости действительности сделки  от ее основания (цели) они   бывают каузальными и абстрактными;

. в силу зависимости  юридических последствий совершения  сделки от какого-то  обстоятельства, которое может  наступить   или  не  наступить,  выделяются  условные сделки.

 Условия действительности сделок.

Для признания  сделки действительной она должна отвечать ряду условий:

• необходимо, чтобы её участники были правоспособными и дееспособными;
• содержание сделки не должно противоречить закону;
• воля и волеизъявление должны совпадать;
• сделка должна быть совершена в установленной форме, если это предусмотрено законом.

В сделке, являющейся волевым актом, следует различать  два момента:

• внутренний (субъективное намерение лица совершить сделку)
• внешний (объективное выражение воли лица).

Между внутренней волей лица и волеизъявлением  как формой выражения чувств и  мыслей человека может возникнуть расхождение, противоречие. Сделка считается действительной и все другие доказательства в  её подтверждение, кроме свидетельских показаний, допускаются. Данное правило имеет большое практическое значение. В случае отказа одной из сторон от исполнения устно заключенной сделки, для которой предписана письменная форма, другая сторона может оказаться в трудном положении, если у неё не будет письменных доказательств и она не сможет доказать факт совершения сделки и её условия. Но для доказательства наличие сделок могут использоваться любые письменные доказательства.

Недействительная  сделка: понятие, виды, правовые последствия.   

 Недействительность  сделки означает, что действие, совершенное  в виде сделки, не обладает  качествами юридического факта, способного породить те гражданско-правовые последствия, наступление которых желали объекты.  

 Недействительные  сделки могут быть 2 видов:  

 а) оспоримая  сделка – на основании установленным  законом или иными НПА, в силу признания таковой судом;  

 б) ничтожная  сделка – независимо от такого  признания.  

 ОС: Оспоримость  (относительная недействительность  сделок) означает, что действия, совершенные в виде сделки, признаются судом при наличии предусмотренных законом оснований недействительными по иску управомоченных лиц, т.е. не будучи оспоренной, порождает ГП последствия как действительная.  

 НС: Ничтожность  (абсолютная недействительность) сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не порождает и не может породить желаемые для ее участников правовые последствия в силу несоответствия закону (скупка краденного,нотариально не удостоверенный залог), т.е. недействительна из факта ее совершения, независимо от желания участников. Сделка, не соответствующая требованиям закона или иным НПА, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Противоправность абсолютного большинства действий, совершается в виде НС.

13.Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств. Понятие, значение, виды

По общему правилу, предусмотренному статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Однако на практике участники гражданско-правовых отношений не всегда исполняют либо исполняют ненадлежащим образом взятые на себя обязательства. В этих случаях закон предусматривает меры имущественного воздействия на недобросовестных участников договорных отношений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества  должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. В предпринимательской деятельности наиболее распространенным способом обеспечения исполнения обязательств является неустойка.

Согласно статье 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пени) признается определенная законом или договором  денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Как можно увидеть, раскрывая понятие неустойки, законодатель называет ее разновидности - штраф или пени. Пени представляет собой длящуюся неустойку, взыскиваемую за каждый последующий период (за каждый день) просрочки неисполненного в срок обязательства. Кредитор имеет право требовать уплаты пени до фактического исполнения должником своей обязанности". В свою очередь штрафом является однократно взыскиваемая сумма, размер которой может определяться как в твердо установленной величине, так и в процентном соотношении к общей стоимости неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства.

Обязательным  условием для выплаты неустойки  является письменное соглашение о ней, причем независимо от формы основного обязательства (т. е. если даже договор заключен в устной форме, соглашение о неустойке - размер, вид, порядок взыскания и т. д. - должно быть оформлено отдельным письменным документом). В статье 331 ГК РФ прямо предусмотрено, что несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке. Правда, это положение не распространяется на неустойку, которая установлена законом (законная неустойка). При такой неустойке кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. В качестве примера законной неустойки можно привести часть 9 статьи 30.2 Земельного кодекса Российской Федерации, где говорится, что в случае невыполнения требований этой статьи, а также в случае ненадлежащего их исполнения взимается неустойка в размере одной стопятидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения таких обязанностей. ГК РФ также предусматривает возможность увеличения законной неустойки, если закон этого не запрещает.

Особое внимание стоит обратить на то, что при  установлении условий неустойки  стороны часто ограничиваются лишь указанием на размер и основания  уплаты неустойки, оставляя открытым вопрос о соотношении неустойки и убытков. Все возможные варианты определения такого соотношения раскрывает статья 394 ГК РФ. Наряду с этим наука гражданского права дает название каждому виду неустойки по отношению к убыткам. По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства предусмотрена неустойка, то она предполагается зачетной, то есть убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (п.1 абз. 1 ст. 394 ГК РФ). Также законом или договором могут быть предусмотрены: исключительная неустойка - когда взысканию подлежит только неустойка, а убытки не возмещаются; штрафная неустойка - когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки и альтернативная неустойка - когда непосредственно по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (п.1 абз. 2 ст. 394 ГК РФ).

Определяя условия  неустойки, стороны должны иметь  в виду ее соразмерность с возможными последствиями нарушения обязательства, иначе по решению суда ее размер может быть уменьшен (ст. 333 ГК РФ).

14.Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств. Отличие задатка от аванса

Задаток, так же как и неустойка, залог, удержание, поручительство, относится к традиционным способам обеспечения исполнения обязательств, ведущим свое начало с римского права. В литературе по римскому праву отмечалось, что задаток и самое его название (arra) имеют ближневосточное происхождение. Уже во времена римского права задаток, в качестве которого рассматривались денежная сумма или иная ценность, передаваемая одной стороной другой стороне в момент заключения договора, играл роль наглядного доказательства факта заключения договора, а также выполнял штрафную функцию, имеющую целью побудить должника исполнить обязательство (arra poenalis), что выражалось в определенных негативных последствиях для сторон, нарушивших обязательство, обеспеченное задатком: должник, не исполнивший обязательство, терял задаток, а кредитор, отказавшийся исполнить договор, должен был возвратить задаток в двойном размере. Был известен римскому праву и задаток, играющий роль отступного (arra poenitentialis)

Задаток (arrhes, Draufgabe, carnast) выдается не только с целью  обеспечения исполнения обязательства, но также в качестве доказательства заключения договора. Задаток служит способом обеспечения обязательства одной стороной или обеими сторонами. Разница в правовом регулировании состоит в основном в том, что в одних странах (например, во Франции) задаток выполняет роль отступного: потеря задатка одной стороной (внесшей задаток) либо уплата его другой стороной в двойном размере дает право соответствующей стороне вообще отказаться от договора (ст. 1590 ФГК). По праву других стран.

Согласно определению  БСЭ, аванс (франц. avance) – платеж, предшествующий передаче имущества, выполнению работы, оказанию услуг. В отличие от задатка, аванс не является способом обеспечения исполнения обязательства, и это его главное отличие. Аванс в любой момент может быть истребован назад или возвращен, его внесение не обязывает стороны заключить договор купли-продажи, а соглашение об авансе может быть расторгнуто без всяких последствий для сторон.

Задаток же –  это денежная сумма, выдаваемая одной  из сторон другой в счет причитающихся  с нее по договору платежей в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения. В отличие от аванса задаток как раз является одним из способов обеспечения обязательств. Передача и получение задатка регулируются ст. 380-381 ГК РФ. Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме.

15.Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств. Ответственность поручителя; права поручителя, исполнившего обязательства, прекращение поручительства

Поручительство — гарантия субъекта (поручителя) перед кредитором за то, что должник (порученный) исполнит своё обязательство перед этим кредитором. Отношения поручительства по общему правилу возникают в результате заключения особенного договора — договора поручительства. Поручительство выступает в качестве одного из способов обеспечения исполнения обязательств.

Поскольку сам  по себе договор поручительства непременно создаёт обязательства для поручителя, обязательной стороной этого вида договора является именно поручитель. Другой стороной договора поручительства может быть как кредитор по основному обязательству, так и любое иное лицо, включая и должника. В том случае, когда договор поручительства заключён поручителем не с кредитором, такой договор носит характер договора в пользу третьего лица — кредитора.

Поскольку поручительство снижает вероятность неудовлетворения интереса кредитора, оно является обеспечением. К этому виду же обязательств поручительство относится и в силу официальной классификации ГК РФ.