Организационно-правовые формы обществ и предприятий

      В действующем законодательстве обозначены различия между открытым и закрытым АО:

• участники открытого АО могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров общества;
• в закрытом АО акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц;
• число участников закрытого АО не должно превышать определенного законом предела (пока еще не установленного). В случае же его превышения закрытое АО подлежит преобразованию в открытое в течение  года, а по истечении этого срока – ликвидации. 

      К нововведениям следует отнести  и закрепление возможности создания АО одним лицом либо функционирования с одним лицом. Установлены ограничения  на открытую подписку на акции АО до полной оплаты уставного капитала. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала ограничена 25 процентами. При учреждении АО все его акции должны распределяться среди учредителей.

      В обществе с числом акционеров более  пятидесяти создается совет директоров. В случае создания совета директоров уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах  должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом  к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов  общества.

      Исполнительный  орган общества может быть коллегиальный (правление, дирекция) и (или) единоличным) (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров.

      К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.

      Акционер  способен влиять на использование имущественного комплекса и его деятельности в целом, участвуя в управлении. Такое  право реализуется, прежде всего, благодаря  тому, что обыкновенная акция (в отличие  от привилегированной акции, дающей право на твердый процент дивидендов) представляет возможность голосовать на собрании акционеров, избирать правление. При этом реализуется принцип «одна акция – один голос». Оказать существенное влияние на ход событий возможно, только имея солидный пакет акций, лучше всего – контрольный.

      Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно  по решению общего собрания акционеров.

      Иные  основания и порядок реорганизации  и ликвидации акционерного общества определяются согласно Гражданскому кодексу  Российской Федерации и другими  законами.

      Акционерное общество вправе преобразоваться в  общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

      Таким образом, товарищества и общества имеют  много общих черт. Все они являются коммерческими организациями, преследующими  извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности согласно п.1 ст.50 ГК РФ и обладающими общей  правоспособностью, которая дает им возможность осуществлять любые  не запрещенные законом виды деятельности, включая и не названные прямо  в их учредительных документах. Основой  их создания является договор участников как общество так и товарищества являются юридическими лицами – собственниками своего имущества (п.1 ст.66ГК РФ). Их уставный (в обществах) или складочный (товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) их участников. Но это не делает имущество обществ и товариществ долевой собственностью, как ошибочно полагал Закон об предприятиях и предпринимательской деятельности, так как уставный (складочный)  - это условная величина, состоящая из стоимости, т.е. денежной оценки вкладов участников. Поэтому и доля в этом капитале является условной величиной. 

1.3. Дочерние и зависимые общества.

      Новой для отечественного законодательства является дочернее хозяйственное общество. Оно является юридическим лицом  и предполагает, что контрольный  пакет акций данного общества находится у другого (основного) хозяйственного общества или товарищества. Контрольный же пакет акций, в  отличие от его первой трактовки: 50 процентов акций плюс одна, рассматривается достаточно широко. Он включает в себя преобладающее участие в уставном капитале общества, договор основного и дочернего общества, иные возможности определять решения такого общества (например, назначение и освобождение от должности руководителя).

      Дочернее  хозяйственное общество не составляет особой организационно правовой формы  – разновидности коммерческих организаций. В этом качестве может выступать  любое хозяйственное общество –  акционерное, с ограниченной или  дополнительной ответственностью. Особенности  правового положения дочерних обществ связаны с их взаимоотношениями «с материнскими» (контролирующими) обществами или товариществами и возможным возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних.

      Дочерним  может быть только хозяйственное  общество, а контролирующим – не только общество, но и товарищество. Хозяйственное общество признается дочерним при наличии хотя бы одного из трех названных в п.1 ст.105 ГК РФ обстоятельств:

• преобладающего по сравнению с другими участниками участия в его уставном капитале другого общества или товарищества;
• договоры между обществом и другим обществом или товариществом об управлении делами первого;
• иной возможности одного общества или товарищества определять решения, принимаемые другим обществом.

      Согласно  п.2 ст.105 ГК РФ дочернее общество отвечает не по всем сделкам, совершенным дочерним обществом, а лишь в двух случаях:

• при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть указано либо дочерней компанией, либо ее кредиторами) она отвечает перед кредиторами дочернего общества солидарно с ним;
• при банкротстве дочерней компании и доказанности того, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компанией. Контролирующая компания отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостатке имущества дочернего общества для погашения его долгов. Само дочернее общество не отвечает по долгам контролирующего общества или товарищества.

      В соответствии с действующим ГК РФ п.3 ст.105 если дочернему обществу причиняются  убытки по вине основной (контролирующей) компании, акционеры (или вкладчики) дочернего общества могут потребовать  их возмещения от основной компании, если докажут ее вину в появлении таких  убытков.

      Основная («материнская») и дочерняя (или дочерние) компании составляют систему взаимосвязанных  компаний получившую в американском праве наименование «холдинг», а в германском праве – «концерн». В меньшей степени чем за рубежом, в Российской Федерации холдинговые компании  и их дочерние предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа. Холдинговая компания может быть дочерним предприятием другой холдинговой компании.

      В соответствии с действующим законодательством  холдинговая компания имеет право  осуществлять инвестиционную деятельность, в частности – покупать и продавать  любые ценные бумаги.

      Дочернее  предприятие, независимо от того, каков  размер пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть  акциями самой холдинговой в  любой форме.

      В число участников (акционеров) холдинговых  компаний  и их дочерних предприятий  при их создании могут входить  также юридические и физические лица. Число участников холдинговых  компаний не ограничено.

      Холдинговая компания, более 50% капитала которой  составляют ценные бумаги других элементов  и иные финансовые активы, является финансовой холдинговой компанией. Холдинговая компания, состав активов  которой в момент учреждения не соответствует  указанному требованию, обязана в  течении одного года с момента государственной регистрации осуществить действия, необходимые для его выполнения либо для снижения доли ценных бумаг и иных финансовых активов до уровня, не превышающего 50% капитала компании. При невыполнении данного требования арбитражный суд имеет основание для принятия решения о ликвидации компании. Финансовые холдинговые компании вправе вести лишь инвестиционную деятельность; иные виды деятельности для них недопустимы.

      Но  ни холдинг, ни концерн не являются самостоятельными субъектами права  – юридическими лицами. Это же относится  и к создаваемым у нас «финансово-промышленным группам» участники которых могут рассматриваться как «материнские» и дочерние компании (общества), если только такая группа не создана в форме самостоятельного акционерного общества. 

      Зависимые общества так же не являются особой организационно-правовой формой коммерческих организаций. В этом качестве выступают  различные хозяйственные общества. Речь идет о возможности одного общества существенно влиять на принятие решений  другим обществом, а того, в свою очередь, оказывать аналогичное  влияние на принятие решений первым обществом.

      Согласно  п.1 ст.106 ГК РФ зависимым признается общество, в уставном капитале которого другое общество имеет более 20 процентов  участие голосующих акций акционерного общества или 20 процентов уставного  капитала общества с ограниченной ответственностью. Зависимые общества не редко взаимно  участвуют в капталах друг друга. При этом доли их участия могут  быть одинаковыми, что исключает  возможность одностороннего влияния  одного общества на дела другого.

      Следует отметить, что правила о дочерних и зависимых обществах являются новыми для Российского законодательства. Гражданский кодекс дает лишь самые  общие предписания, которые будут  развиты в других законах. Их установления важно в условиях распространения  практики создания одними и теми же лицами многочисленных контролируемых и взаимосвязанных компаний и  фирм, которые нередко учреждают  друг друга и находятся под  единым контролем, хотя представляются третьим лицом вполне не зависимыми организациями. Определение четких правил и необходимых юридических  последствий должно способствовать нормальной организации развивающего российского рынка и предотвращению распространенных пока злоупотреблений.  

1.4. Производственные кооперативы.

      Правовое положение  производственного кооператива  как коммерческой организации различно от правового положения потребительского кооператива как некоммерческой организации. Производственный кооператив – объединение не являющихся предпринимателями  граждан, которая создана ими для совместной хозяйственной деятельности на базе личного трудового участия и объединения некоторых имущественных взносов (паев). Члены кооператива несут дополнительную ответственность по его долгам своим личным имуществом в пределах, установленных законодательством и уставом кооператива.

      Кооператив  отличается от общества и товарищества. Прежде всего кооператив – объединение граждан, не являющихся предпринимателями, но участвующих в его деятельности личным трудом. Паевые взносы членов кооператива и их размер сами по себе не влияют ни на количество голосов, имеющихся у его членов, ни на размер получаемого ими дохода. Каждый член кооператива имеет только один голос при принятии решения независимо от размера пая, а чистый доход распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, а не  пропорционально паям.

      В отличии от хозяйственного общества кооператив не может функционировать в качестве «компании одного лица». В п.3 ст.108 ГК РФ предусматривается обязательный минимум членов кооператива. Но не ограничивается их количество какой либо предельной величиной. Если в производственном кооперативе остается менее 5 участников, он подлежит ликвидации. Производственный кооператив представляет оптимальную правовую форму коллективного предпринимательства граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями и не желающими допускать участия в их совместной деятельности посторонних лиц, например, на приватизированных предприятиях.

      В п.1 ст.108 ГК РФ указано, что единственным учредительным документом кооператива  является устав. Здесь не нужен учредительный  договор, это отличает кооператив от большинства обществ и товариществ. Гражданский кодекс устанавливает  некоторые обязательные требования к уставу  производственного кооператива: условия о размере паевого  и других взносов, о трудовом участии  членов кооператива в его деятельности, ответственности. В уставе должны быть указаны органы кооператива. порядок их формирования и компетенция.

            Производственный кооператив может преобразоваться только в  форму хозяйственного товарищества или общества, для этого требуется  единогласное решение его членов, т.к. при этом существенно меняется их правовое положение.