Деятельность  адвоката и защита обвиняемым своих  прав во многом совпадают, однако имеются  и существенные отличия в рамках осуществления функции защиты. Так, адвокат призван осуществлять функцию защиты при производстве по уголовному делу в интересах обвиняемого с использованием своих профессиональных знаний, навыков и умений. Если обвиняемый вправе использовать предоставляемые ему возможности для защиты, то адвокат не только вправе, но в первую очередь обязан использовать все законные средства и способы для установления обстоятельств, свидетельствующих в пользу обвиняемого. В соответствии со ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»¹³ адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством средствами.

     К числу обстоятельств, исключающих  возможность участия данного  конкретного адвоката в качестве защитника, законом отнесено¹⁴:

• предыдущее участие адвоката по данному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;
• оказание адвокатом прежде или в ходе производства по делу юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, подозреваемого;
• близкое родство или родство с судьей, прокурором, следователем, дознавателем, секретарем судебного заседания, а также с лицом, интересы которого противоречат интересам обвиняемого, заключившего с ним соглашение на оказание юридической помощи.

     Для надлежащего обеспечения права  обвиняемого воспользоваться квалифицированной  юридической помощью важно определить момент и порядок допуска к  участию в деле защитника. УПК РФ установлено¹⁵, что защитник участвует в уголовном деле:

• с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением ниженазванных случаев;
• с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
• с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в том числе в целях применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
• с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ;
• с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
• с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

     Не  является препятствием допуска защитника  к участию в деле, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну. В таком  случае у защитника отбирается подписка о неразглашении указанных сведений¹⁶.

     Непременными  условиями допуска адвоката к  участию в деле является согласие на то обвиняемого¹⁷.

     Исходя  из текста ст. 50 УПК РФ, законодателем  предусмотрен приоритет участия  в деле защитника по приглашению. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а обвиняемый (подозреваемый) не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия в деле защитника.

     Если  в течение 24 часов с момента  задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь принимают меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия в деле защитника.

     Обязательное  участие защитника в уголовном  деле предусмотрено нормами ст. 51 УПК РФ. Правило об обязательном участии защитника означает, что в указанных в законе случаях следователь, дознаватель, прокурор и суд обязаны обеспечить участие в деле защитника, если он не приглашен обвиняемым и другими лицами, имеющими на это право.

     Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если¹⁸:

• обвиняемый не отказался от защитника в установленном законом порядке;
• обвиняемый является несовершеннолетним;
• обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
• обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
• лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
• уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
• обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке, установленном гл. 40 УПК РФ.

     В последних двух случаях защитник привлекается к участию в деле с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в упрощенном порядке.

     Полномочия  защитника регламентированы статьёй 53 УПК РФ. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе¹⁹:

• иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания без ограничения их количества и продолжительности;
• собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи доверителю;
• привлекать специалиста для оказания помощи по специальным вопросам;
• присутствовать при предъявлении обвинения;
• участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;
• знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
• знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
• заявлять ходатайства и отводы;
• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
• использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

     При участии в следственных действиях  защитник вправе давать обвиняемому краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия. Отведенные вопросы защитника следователь обязан занести в протокол следственного действия²⁰.

     Защитник  не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден и от него отбиралась подписка с  предупреждением об уголовной ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ²¹.

     Следует отметить, что отказ от услуг защитника  допускается только по инициативе самого обвиняемого и заявляется в письменном виде. Кроме того, отказ обвиняемого  от услуг защитника не является обязательным для лица, ведущего уголовное судопроизводство, и защитник может быть оставлен в деле. Отказ от защитника не лишает обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу²².

     Говоря  об отказе от защитника, считаем необходимым ответить на вопрос: как отказ обвиняемого от защитника отразится на судьбе иного лица, также допущенного судом в качестве защитника? Этот вопрос был уже предметом рассмотрения в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»²³. В п. 3 этого Постановления указывается: «Поскольку в соответствии с частью 2 статьи 49 УПК РФ один из близких родственников или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, может быть допущено судом в качестве защитника только наряду с адвокатом, принятие отказа от адвоката влечет за собой и прекращение участия в деле этого лица (за исключением производства у мирового судьи)».

     По  мнению В.М. Быкова, если обвиняемый отказался от защитника-адвоката, то это не должно влечь за собой автоматического прекращения участия в уголовном деле в качестве защитника близкого родственника или иного лица, допущенного судом по ходатайству обвиняемого. Поясняя свою позицию, учёный отмечает, что «адвокат-защитник может быть в уголовном деле легко заменен другим адвокатом. Устранение же из уголовного процесса защитника в виде близкого родственника или иного лица, допущенного судом по ходатайству обвиняемого, может быть для него трудно заменимо. Все дело в том, участие этих лиц в защите обвиняемого основано, как правило, на личных, доверительных отношениях с данным обвиняемым, от которого он ожидает не только юридической помощи, но и психологической поддержки». По мнению В.М. Быкова, адвокат и близкий родственник (либо иное, приглашённое лицо) обвиняемого — это «вполне самостоятельные процессуальные фигуры, а потому один участник уголовного судопроизводства не должен следовать за процессуальной судьбой другого его участника»²⁴. Такая позиция, по нашему мнению является правильной. Независимость процессуальной судьбы вышеназванных участников уголовного судопроизводства также означает, что если обвиняемый откажется по каким-либо личным причинам от услуг своего близкого родственника или иного лица, приглашенных им в качестве защитников, то такой отказ не должен влечь за собой автоматического устранение из уголовного процесса защитника-адвоката

Анализ  некоторых прав обвиняемого, указанных в ст. 47 УПК РФ

     Данное  исследование не позволяет рассмотреть все права обвиняемого в полном объёме. Поэтому в данном параграфе мы коснемся лишь части прав, которые по нашему мнению, являются наиболее реализуемыми обвиняемыми в рамках уголовного судопроизводства.

     В ч. 4 ст. 47 УПК РФ перечислены те права  обвиняемого, которые ему должны быть разъяснены прежде всего. Это право — право знать, в чем он обвиняется, закреплённое в п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК РФ. Данное право предполагает обязанность следователя (дознавателя) разъяснить обвиняемому в доходчивой форме в совершении какого именно преступления (с указанием времени, места его совершения, а также иных обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии с п.п. 1— 4 ч. 1 ст. 73 УПК РФ, пункта, части, статьи УК РФ, предусматривающих ответственность за данное преступление) он обвиняется.

     «Знать, в чем он обвиняется» означает также быть ознакомленным с постановлением о привлечении его в качестве обвиняемого (обвинительным актом, копией заявления по делам частного обвинения). Причем факт такого разъяснения (ознакомления) должен быть письменно отражен в материалах уголовного дела²⁵.

     Обвиняемый  в процессе предварительного расследования  знакомится лишь с постановлением о  привлечении именно его (а не его  соучастников) в качестве обвиняемого. Поэтому в п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК РФ идет речь о том, в чем «он» обвиняется.

     «Обвиняется»  обвиняемый лишь в том, что является содержанием описательной и резолютивной частей постановления о привлечении  его в качестве обвиняемого. В  уголовном деле могут содержаться  сведения о совершении обвиняемым и иных преступлений. Однако пока эти сведения не стали частью указанного постановления, в совершении данных преступлений обвиняемый не обвиняется. Соответственно, на следователе (дознавателе и др.) не лежит обязанность знакомить обвиняемого с указанного рода информацией, а у обвиняемого нет права знать содержание соответствующих доказательств.

     Следующее право обвиняемого закреплено п. 2 ч. 4 ст. 47 УПК РФ. Оно тесно связано  с предыдущим правом и сформулировано так — обвиняемый вправе «получить  копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта».

     Указанные копии обвиняемый вправе «получать». Что же представляет собой данный, трижды употребленный в ч. 4 ст. 47 УПК РФ термин? Принято считать, что когда законодатель говорит о получении, тем самым он указывает на отсутствие принуждения со стороны лица, имеющего право «получить» тот или иной объект. Получают то, что им дают. Если не дают, то и не получают. В связи с этим считаем, что было бы лучше заменить в ч. 4 ст. 47 УПК РФ «получать» на «требовать предоставления и получать», дабы гарантировать более полную реализацию права обвиняемого на защиту.