Ответственность за незаконный оборот наркотиков

     Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих  растений, растворение наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств³⁰.

     Ответственность по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконное изготовление или незаконную переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта как за оконченное преступление наступает с момента получения в крупном размере готовых к использованию и употреблению этих средств или веществ либо в случае повышения их концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания.

     Состав  преступления формальный, деяние окончено с момента совершения хотя бы одного из действий, предусмотренных диспозицией статьи. 

     2.2. Субъективные признаки  состава преступления.

     Освобождение  субъекта от уголовной  ответственности.

     Субъективная  сторона рассматриваемого преступления выражается в прямом умысле. Для квалификации содеянного по ч. 1 ст. 228 УК РФ необходимо установить, что предусмотренные в ней действия были совершены без цели сбыта. Это означает, что, когда виновный приобретал или хранил наркотическое средство или психотропное вещество, он не имел умысла на передачу их в распоряжение другого лица. Об отсутствии намерения на сбыт могут свидетельствовать: наличие у виновного шприцев, вскрытых ампул и таблеток, устройств для переливания крови, других предметов, а также тот факт, что само лицо является наркозависимым³¹.

     Субъект преступления общий - вменяемое лицо, достигшее шестнадцати лет.

     Часть 2 ст. 228 УК РФ предусматривает ответственность за те же деяния, совершенные в особо крупном размере.

     Примечание  к ст. 228 УК РФ называет два условия, при наличии которых лицо освобождается от уголовной ответственности за деяния, предусмотренные ч. 1 или ч. 2 ст. 228 УК:

     1) добровольная сдача лицом предмета  преступления;

     2) совершение активных действий, которые способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

     Добровольная  сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов означает выдачу лицом таких средств или  веществ представителям власти при  наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими  иным способом.

     При задержании лица, а также при проведении следственных действий по обнаружению и изъятию наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов выдача таких средств или веществ по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не может являться основанием для применения примечания 1 к ст. 228 УК РФ³².

     Статья 75 УК РФ не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные вещества ввиду отсутствия у них таковых, но явились с повинной, активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

     В то же время если лицо добровольно  осуществляет выдачу наркотика, но отказывается от дальнейшего сотрудничества с  правоохранительными органами (например, не указывает, когда, где и при  каких обстоятельствах был приобретен наркотик, не признает вину в приобретении и хранении наркотических средств), то оснований для освобождения лица от ответственности не имеется.

     В примечании к ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации предусмотрено освобождение от уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ при деятельном раскаянии. Эта норма обладает профилактической направленностью.

     В Постановлении N 9 указывается, что:

     - закон не исключает возможности  освобождения от уголовной ответственности  лица, хотя и не сдавшего наркотические  средства или психотропные вещества в связи с отсутствием у него таковых, но активно способствовавшего раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем;

     - добровольная сдача наркотических  средств или психотропных веществ  означает выдачу лицом этих  средств или веществ представителям  власти при реальной возможности  распорядиться ими иным способом. В частности, как добровольную  сдачу наркотических средств или психотропных веществ следует считать выдачу их лицом по предложению следователя перед началом производства в помещении выемки или обыска³³.

     Необходимо  отметить, что процесс сдачи наркотических  средств или психотропных веществ  в рамках примечания к рассматриваемой статье подразумевает волевой акт лица, совершившего преступление, предусмотренное ч. ч. 1 - 4, как фактор добровольности. Так, гр. Д. приобрел у гр. С. шприц с жидкостью, содержащей экстракт маковой соломы массой 0,063 г, для личного употребления. Однако сам не употребил наркотическое средство, а добровольно сдал шприц сотрудникам местного РОВД. Кроме того, гр. Д. сообщил, что готов указать адрес, места хранения наркотиков и денег С., добытых преступным путем. На основании примечания к ст. 228 УК РФ Д. не будет привлечен к уголовной ответственности.

     Содержание  нормы - примечания к ст. 228 УК РФ о положительном посткриминальном поведении следует признать как некий компромисс между лицом, совершившим преступное посягательство, признаки которого отражены в этой норме-примечании, и государством. В соответствии с ним лицо обеспечивает свое дальнейшее поведение в тех рамках, которые в виде законодательной конструкции содержатся в этой норме-примечании, а государство, в лице правоприменительных органов, обязуется освободить лицо от уголовного ответственности. В основе рассматриваемой нормы-примечания, как впрочем, любой другой нормы-примечания о положительном посткриминальном поведении, содержащейся в Особенной части Уголовного кодекса РФ, должен содержаться правовой стимул, иначе эффективной норма-примечание не будет³⁴. Правовое стимулирование - это не всякое внешнее воздействие, а лишь информационно-целенаправленное, предполагающее сознательное изменение поведения субъекта в юридической сфере.

     В теоретическом плане норма-примечание о положительном посткриминальном поведении должна представлять собой  модель дозволенного (одобряемого) поведения, которое отражено в ее диспозиции. В анализируемой норме-примечании диспозицией является: лицо, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги и активно способствующее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. В качестве гипотезы нормы - примечания к ст. 228 УК РФ выступает лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей. Санкцией или поощрением - освобождение от уголовной ответственности. Указание в норме-примечании на то, что не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов изъятие указанных средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию, следует отнести к процессуальной форме, то есть порядку исполнения предписаний нормы-примечания, содержащей определенный запрет на действие рассматриваемой нормы-примечания. Основой поощрительной нормы-примечания, как было уже отмечено, и в этой связи п. 1 примечания к ст. 228 УК РФ не является исключением, выступают правовые стимулы, которые представляют собой позитивные средства - поощрение. Поощрительная норма-примечание не должна включать средства негативные (запреты, обязанности, лимиты и т.п.), которые относятся к правовым ограничениям , т.к. применение законодателем правовых ограничений при создании поощрительной нормы-примечания влечет за собой нарушение в построении в целом всей правовой поощрительной нормы-примечания³⁵.

     Отрицательная сторона законодательной конструкции п. 1 примечания к ст. 228 УК РФ выражается в том, что законодатель нарушил принципы построения этой нормы. С одной стороны, законодатель указал в ней на второй критерий - невысокую общественную опасность личности виновного. С другой стороны, законодатель показал, что невысокая общественная опасность личности виновного не всегда является основанием для применения мер поощрения, когда ввел некоторые ограничения в применение п. 1 примечания к ст. 228 УК РФ и тем самым создал недоверие к этой норме-примечанию. Возможно, именно поэтому на практике анализируемая норма-примечание остается невостребованной³⁶.

     Следует упомянуть еще об одном обстоятельстве, которое сопутствовало принятию Закона от 8 декабря 2003 г., - это отсутствие надлежащей научной и лингвистической экспертизы³⁷ при принятии этого уголовного закона. Предполагаю, что указанные недочеты в работе законодателя негативно отразились и в тех изменениях и дополнениях, которыми пополнился п. 1 примечания к ст. 228 УК РФ.

     Как один из альтернативных способов воссоздания  правового инструмента, предоставляющий  возможность изменить сложившуюся ситуацию, можно было бы рассматривать появившиеся разъяснения Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами". В нем говорится: "Вместе с тем закон (ст. 75 УК РФ) не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное частью 1 статьи 228 УК РФ, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные вещества ввиду отсутствия таковых, но явились с повинной, активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем"³⁸.

     Изложенное  позволяет сделать следующие  выводы. Во-первых, законодательная  конструкция поощрительной нормы  должна содержать исключительно  правовой стимул, и в ней не должны быть использованы средства негативные. Во-вторых, в случаях установления специальных правил освобождения от уголовной ответственности законодателю следует в качестве основного и единственного критерия при конструировании норм-примечаний выделять "невысокую общественную опасность личности виновного". В-третьих, все перечисленное должно одинаково относиться как к законодательной конструкции, содержащейся в п. 1 примечания к ст. 228 УК РФ, так и в целом ко всем поощрительным нормам-примечаниям.

      Заключение.

     Таким образом, можно сделать следующие  выводы.