Основные правовые системы совеменности

  В  14 - 15 вв. в связи с развитием  буржуазных отношений возникла  необходимость выйти за жесткие рамки прецедентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал решать в порядке определенной процедуры споры по обращению к королю. В результате наряду с общим правом сложилось "право справедливости". Оно представляло собой совокупность решений лорда-канцлера по конкретным делам на основе доктрины "справедливости", которая дополняла и корректировала правовые принципы и правила общего права. Многие положения доктрины были заимствованы из римского и канонического права. Итак, до реформы 1873- 1875 гг. в Англии существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применявших "общее право", существовал суд лорда-канцлера. Реформа слила "общее право" и "право справедливости" в единую систему прецедентного права. Достигнутое таким путем сочетание в английском праве "общего права" и "права справедливости" определило его двойственную природу, все английские суды стали применять нормы как "общего права", так и права "справедливости". И сегодня английское право продолжает оставаться в основном судебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных дел. Для англичанина осталось важным то, чтобы дело разбиралось в суде добросовестными людьми и чтобы соблюдались основные принципы судопроизводства, составляющие часть общей этики. Судьи "общего права", в отличие от законодателя, не создают решений общего характера, рассчитанных на будущее. Они решают конкретный спор. На мой взгляд, такой подход делает нормы "общего права" более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германской семьи, но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным. Благодаря "общему праву" и "праву прецедента" различие права и закона носит более ярко выраженный и несколько иной характер, чем различие права и закона на континенте19. Это существенно в связи с возрастанием в современных условиях масштабов и значения статутного права среди источников английского права. В англо-саксонской правовой семье сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской правовой семьи. Основные структурные части английского прецедентного права - это "общее право" и "право справедливости". Здесь нет деления права на частное и публичное. Нет ярко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел: публично и частноправовые - гражданские, торговые, уголовные, а также по причине отсутствия кодексов европейского типа. Поэтому английскому юристу право представляется однородным. Доктрина не знает дискуссий о структурных делениях права.

  Прецедентное  право - это по преимуществу  судебно-процессуальное право. Основное  внимание английских юристов  и правовой доктрины сосредоточено  на обслуживании судебной практики, на вопросах судебной процедуры  и доказательств. Этому соответствуют  и понятия английского права, которые сформировались на основе судебного процесса и различных видов исков. Главная задача английского судьи состоит в том, чтобы применительно к тому или иному конкретному делу найти соответствующий прецедент, если таковой имеется.

  С  учетом сложившейся в Англии  иерархии судебных инстанций  действует "правило прецедента", согласно которому:

1. решения  высшей инстанции - палаты лордов - обязательны для всех других  судов;

2. аппеляционный  суд, созданный из двух отделений  (гражданского и уголовного), обязан  соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

3. Высший  суд связан прецедентами обеих  вышестоящих инстанций и его  решения обязательны для всех  нижестоящих судов;

4. окружные  и магистратские суды обязаны  следовать прецедентам всех вышестоящих  инстанций, а их собственные  решения прецедентов не создают20.

  Судья,  решая дело, обязан следовать  имеющемуся прецеденту. При этом  он пользуется большой свободой  усмотрения в трактовке вопроса  о сходстве рассматриваемого  дела, отчего зависит применение той или иной нормы. Он может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти такого сходства обстоятельств, и тогда, если отношения не регламентированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, т.е. становится законодателем.21 За многовековую деятельность законодательного органа общее число принятых им актов составляет около 50 томов (более 40 тыс. актов). Ежегодно английский парламент издает до 80 законов. В то же время существует около 300 тыс. прецедентов.

  После  судебной практики (прецедентного  права судов) как первого и  основного источника английского права в качестве второго источника английского права признается статутное право - законы и подзаконные акты. В Англии нет писаной Конституции, и под "английской конституцией" имеется в виду совокупность норм закона и прецедентного права, определяющих систему и правомочия органов государственной власти, права и свободы подданных.

  Закон  (акт парламента), согласно английской  традиции в сложившейся юридической  доктрине, считается второстепенным  источником права, который вносит  лишь ряд поправок и дополнений  к праву, созданному судебной  практикой (т.е. прецедентному  праву). Формально закон может  изменить или отменить норму прецедентного права, и при коллизии с прецедентом приоритет принадлежит закону. Но фактически само действие закона осуществляется в русле и в контексте его судебно-прецедентного толкования и применения. Нормы, содержащиеся в законе, окончательно определяются и включаются в английское право лишь после судебного их истолкования и применения, причем именно в той форме и в том смысле, как это установит судебная практика. Поэтому английские юристы предпочитают цитировать не сам текст закона, а применяющее его решение суда. Само английское законодательство традиционно находится под заметным влиянием судебной практики и прецедентного права, что проявляется в казуистическом способе изложения правовых норм в законодательных актах.

  В  современных условиях наблюдается  тенденция отхода от традиционной  концепции закона и усиления  его самостоятельной роли при  регулировании новых общественных  отношений (вопросов социального обеспечения, просвещения, здравоохранения и т.д.), которые находятся вне традиционной сферы действия прецедентного права. Такое законодательное право противопостовляется прецедентому праву (общему праву в широком смысле), и к нему не применяются принципы прецедентного права. Парламент, принимая законы, требует, чтобы они применялись именно в том виде, как он установил, а не традиционном порядке толкования и применения законов с позиций судебных прецедентов.

  Подзаконные  акты ("во исполнение закона") издаются органами исполнительной  власти лишь в порядке реализации  правомочий, делегированных им парламентом.  При этом суды обладают правом в надлежащих случаях отменять акты исполнительной власти.

  Определенное  значение в качестве источника  английского права имеет и  обычай. Юридически обязательными  считаются так называемые местные  обычаи и торговые обычаи. Однако  государственно-правовая практика придерживается и множества других обычаев (сложившихся традиций) в сфере конституционного, уголовного, трудового права и т.д.

  Английское  общее право получило большое  распространение в мире. При этом  ряд положений английского общего  права в процессе их распространения  и рецепции в других странах  претерпевал определенные изменения под воздействием местных условий и традиций22.

 На  территории Северной Америки  английское общее право начало  действовать в 1607 г. При этом  было установлено, что английское  право применяется в колониях  в той мере, в какой его нормы  соответствуют условиям колонии.

  После  достижения независимости в США  некоторые штаты отказались от  английского права и приняли  кодексы по романо-германскому  образцу. Но потом в целом  возобладала традиция, и США остались  в системе общего права, за  исключением штата Луизиана, право  которого тяготеет к романо-германской  семье.

  Право  США, как и английское право, - это прежде всего право судебной  практики, т.е. прецедентное право. Законы и подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве дополнения к прецедентному праву.

  Существенное  отличие американского права  от английского состоит в том,  что Конституция США (1787 г.) в  качестве основного закона страны  возвышается над общим правом, и определяет основы американского  общества и государства всего  действующего права23.

 Значительные  отличия американского права  от английского обусловлены и  федеративным устройством США, наличием и федеративного законодательства, и законодательства штатов. Кроме того, каждый штат имеет и свое прецедентное право. Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо друг от друга, и поэтому совершенно не обязательно, чтобы решения, принятые судами одного штата, соответствовали решениям судов других штатов. Нередки случаи, когда суды разных штатов принимают по аналогичным делам несовпадающие, а иногда и прямо противоречащие решения. Все это порождает многочисленные коллизии между системами права отдельных штатов, между ними и федеральной системой права и т.д.

 В  США иначе, чем в Англии, действует  правило прецедента. Так Верховный  суд США и Верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям, и могут изменять свою практику. Кроме того, правило прецедента относится к компетенции штатов и действует в пределах судебной системы соответствующего штата.

  Еще  одно отличие права США от  английского - это контроль судов  за конституционностью законов. Верховный суд США, Верховные суды штатов могут признать соответственно тот или иной федеральный закон либо закон штата неконституционным. Судебные органы федерации и штатов осуществляют также контроль за конституционностью актов применения общего права. Любое судебное решение может быть аннулировано в случае признания его противоречащим конституционной норме. Этот правовой институт весьма важен как средство заставить судебные инстанции уважать судебные принципы права и обеспечить тем самым единство правовой системы США24.

 В  США уделяется большое внимание  кодификации действующего законодательства, но американские кодексы существенно отличаются от романо-германских кодексов.

  Кодексы  европейского образца имеются  только в штате Луизиана, где  сохраняется романо-германская традиция.

  В  остальных штатах действуют кодексы  другого типа, которые представляют  собой консолидацию прежних норм. Таковы гражданские кодексы, которые приняты в ряде штатов (Калифорнии, Джорджии, Монтане и др.); гражданско-процессуальные кодексы и т.д.

 Кодексом  в США именуются также различные  систематизированные собрания действующего  федерального законодательства или законодательства отдельных штатов. Такие кодексы не включают в себя нормы прецедентного права.

 В  20 в. в США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право  перестало рассматриваться только  как средство разрешения споров. Оно стало представлять в глазах  юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное. 
 

5. Связь между двумя семьями. 

Страны  романо-германского права и страны общего права неоднократно соприкасались на протяжении веков. И там,  и здесь право  испытывало влияние  христианской морали, а господствовавшие начиная с эпохи  Возрождения  философские  течения  выдвинули   на  первый  план  идеи

индивидуализма,  либерализма,  понятия  субъективных  прав.  Общее  право  и сегодня сохраняет структуру, весьма отличающуюся от  права романо-германской семьи, но при  этом возросла  роль закона  и методы, используемые каждой  из этих семей, сблизились. Норма права все более и более  понимается  в странах общего права так же, как и в  странах  романо-германской семьи, и из  этого следует, что, по существу, и там, и здесь по ряду вопросов принимаются очень сходные решения, основанные на одной и той же идее справедливости.

  Стремление  говорить о единой семье западного права тем более сильно, что в  некоторых  странах существуют такие правовые системы,  которые трудно отнести с определенностью к той или другой правовой семье, так как они много заимствовали  и  там, и тут.  В числе таких смешанных правовых систем  можно назвать  шотландское  право,  право  Израиля,  Южно-Африканской Республики, провинции Квебек, Филиппин. Семьи романо-германского и общего права юристами