3.2 Назначение наказания за бандитизм и проблемы доказывания 

     Избирая наказание за конкретное преступление, суд должен оценить все установленные по делу смягчающие и отягчающие ответственность обстоятельства. Перечень смягчающих обстоятельств, данный в ст. 61 УК РФ, является открытым, и суд по своему усмотрению может признать за тем или иным обстоятельством характер смягчающего. Всего в ст. 61 УК РФ указано десять пунктов, в которых перечислена совокупность смягчающих обстоятельств. Условно смягчающие обстоятельства можно подразделить на относящиеся к личности виновного, к характеристике совершенного деяния, к характеристике потерпевшего. К первым из них относятся несовершеннолетие виновного, беременность, наличие малолетних детей, явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате совершения преступления; оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненного потерпевшему.

     Последние два обстоятельства имеют очень  большое значение для виновного в плане их влияния на возможно назначенное наказание, поскольку помогают следственным органам раскрыть всю преступную вооруженную банду и похищенное ею имущество. Наличие этого обстоятельства в совокупности с последним и при отсутствии отягчающих обстоятельств обязывает суд не назначать наказание, превышающее двух третей от максимального срока наиболее строгого наказания (ст. 62 УК РФ).

     Наличие малолетних детей должно обязательно  учитываться судом, поскольку это  обстоятельство не только характеризует личность виновного, но и существенным образом влияет на установление судом меры наказания с учетом её влияния на условия жизни семьи (ч. 3 ст. 60 УК РФ). [10, с. 87]

     Уголовный закон обязывает суд при назначении наказания установить также и  

отягчающие обстоятельства, перечисленные в ст. 63 УК РФ.

     Перечень  отягчающих обстоятельств состоит  из тридцати пунктов, в которых дается не одно обстоятельство, а их совокупность, поэтому общее число отягчающих обстоятельств, которые могут оказать  влияние на назначенное наказание, значительно превышает эту цифру.

     При исследовании отягчающих обстоятельств  необходимо помнить, что отягчающее обстоятельство только тогда учитывается  судом, когда оно не включено в  диспозицию уголовно-правовой нормы. В  Уголовном кодексе это правило закреплено в ч. 2 ст. 63 УК РФ. Не допускается повторный учет отягчающего обстоятельства.

     В ст. 63 УК РФ предусмотрены в качестве отягчающих обстоятельств неоднократность совершения преступлений, совершение преступлений организованной группой, с использованием оружия. Перечисленные обстоятельства не могут учитываться в качестве отягчающих, поскольку они заложены в диспозиции уголовно-правовой нормы, устанавливающей ответственность за бандитизм. Вооруженность является обязательным признаком бандитизма, банда представляет собой устойчивую группу, которую, если обратиться к ст. 35 УК РФ, можно назвать организованной группой, так как ч. 3 ст. 35 УК РФ прямо определяет организованную группу как «устойчивую группу лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений». Последняя фраза приведенного определения об обязательности объединения для совершения нескольких преступлений предполагает не что иное, как неоднократность совершения преступлений, что действительно имеет место при бандитизме и представляет собой целую цепь однородных повторяющихся нападений либо на организации, либо на граждан.

     Часть 3 ст. 209 УК РФ предусматривает ответственность за квалифицированный состав бандитизма, то есть за совершение перечисленных в частях первой и второй ст. 209 УК РФ действий лицом с использованием своего служебного положения. 

     Можно сказать, что каждое отягчающее обстоятельство характеризует определенный признак  состава и в то же время отражает и степень общественной опасности  совершенного преступления.

     Использование лицом своего служебного положения  образует квалифицированный состав бандитизма, причем служебное положение  может быть использовано и представителем власти, поскольку данное определение  является составной, частью общего понятия лица, обладающего служебными положениями. Можно сделать вывод, что в том случае, когда использование лицом своего служебного положения, связано с использованием им форменной одежды или документов, удостоверяющих его принадлежность к категории «представитель власти», и таким образом облегчает совершение бандитского нападения, то такие деяния полностью подпадают под признаки состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 209 УК РФ и не могут рассматриваться в качестве отягчающего обстоятельства, предусмотренного последним пунктом ст. 63 УК РФ.

     Наступление тяжких последствий в результате совершенного при бандитизме нападения, а равно сопряженного с особой жестокостью, садизмом, издевательством  и мучениями потерпевшего, характеризуя качественную сторону примененного при нападении насилия, тем самым отражает и степень общественной опасности конкретного проявления бандитизма по сравнению с иными возможными его видами и должно во всех случаях выявляться и устанавливаться при определении меры наказания виновным. Тем более имеют место случаи, когда бандитские группировки не применяют никакого физического насилия за исключением высказывания неопределенных угроз. [16, с. 16]

     В полной мере и во всех случаях при  рассмотрении уголовных дел о  бандитизме должны учитываться такие отягощающие обстоятельства, характеризующие потерпевших, как совершение преступления в отношении женщин, заведомо для виновных находящихся в состоянии беременности, малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица; совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга.

     Необходимо  также устанавливать и принимать  во внимание при назначении наказания  обстоятельств, характеризующих субъективную сторону бандитизма: мотив расовой, национальной, религиозной ненависти или вражды, мотив действия за правомерные действия других лиц, хотя введение последнего обстоятельства в число отягощающих представляется излишним, так как она охватывается мотивом, связанным с выполнением потерпевшим своего служебного долга или общественного.

     Бесспорными отягощающими обстоятельствами при  бандитизме являются: совершение данного  преступления в условиях чрезвычайного  положения, стихийного или иного  общественного действия, а также при массовых беспорядках; привлечение лиц, страдающих тяжелыми психическими расстройствами и не достигших возраста наступления уголовной ответственности.

     Исключительные  обстоятельства должны характеризовать  цель и мотив преступления, роль виновного в совершении общественно опасного деяния, его поведение во время или после совершения преступления, а также активное содействие раскрытию преступления, относящегося к групповому. Последнее обстоятельство имеет непосредственное отношение к бандитизму. В качестве исключительных могут быть учтены и иные обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности совершенного преступления.

     В санкциях частей ст. 209 УК РФ предусмотрен только один вид основного наказания - лишение свободы. Однако, руководствуясь ст. 64 УК РФ, суд может назначить и более мягкий вид наказания, чем предусмотрено в уголовно-правовой норме.

     Доказать  факт создания и деятельности банды (устойчивой вооруженной группы) в  целях нападения на граждан или  организации весьма не просто. Проблема осложняется и отсутствием четких критериев банды.

     Органам расследования необходимо устанавливать  обстоятельства, свидетельствующие  об организованности банды и ее устойчивости. Прежде чем проявятся отдельные  признаки устойчивости банды, она должна быть организована, что предполагает объединение нескольких лиц в группу для совершения нападений.

     Однако  столь сложная структура вооруженной  группы встречается не всегда. Чаще для совершения нападений объединяется меньшее число лиц. Именно в таких  ситуациях органами расследования и допускаются ошибки в сборе доказательств и квалификации деяний. Ситуация еще более осложняется, если выявляется всего один эпизод вооруженного нападения.

     Следует полагать что, органам расследования  целесообразно с самого начала производства следственных действий сосредоточить усилия на установлении степени организованности группы.

     Известно, что устойчивые организованные преступные группы не представляют собой простую  совокупность ее членов, а приобретают  новые качества, придающие им повышенную общественную опасность, затрудняющие разоблачение. Установлению этих качеств органы расследования не всегда уделяют необходимое внимание, не выясняя (либо делая это поверхностно) особенности формирования преступных групп, их состав и структуру, роли каждого из участников, особенно роли лидеров, правила поведения участников группы и т.п. Не всегда при этом используются возможности судебно-психологических экспертиз. Практика их проведения позволяет в определенных ситуациях выявить лидеров.

     Незащищенность от различных противоправных воздействий в первую очередь испытывают потерпевшие и свидетели. Они зачастую боятся, и не без оснований, сообщать сотрудникам правоохранительных органов известные им обстоятельства преступлений, а нередко дают такую их интерпретацию, которая выгодна лицам, принимавшим участие в преступной деятельности.

     В сложившейся ситуации требуется  незамедлительная законодательная  регламентация защиты потерпевших  и свидетелей на федеральном уровне, а также соответствующее материальное обеспечение этой деятельности.

Заключение

     В заключении можно сказать, что необходимо всеми мерами искоренять бандитизм, ввиду того, что он представляет особую опасность, как для граждан, так и для общества, подрывая их экономические и моральные устои.

     Бандитизм является составной и притом наиболее опасной частью организованной преступности. Бандитизм опасен тем, что преступники  вооружены и в любой момент готовы применить насилие, причем последствия  нападений могут быть, весьма тяжелыми.

     Следуя  за изменениями структуры бандитизма, уголовное законодательство должно оперативно реагировать на возникновение новых методов, приемов и форм ее деятельности. Наиболее важными изменениями в структуре криминала является стремительное приобретение ею организованных форм. Индивидуальная преступность давно уже уступила место групповой, а групповая, в свою очередь, быстро превращается в организованную.

     В соответствии с задачами, поставленными  в начале исследования темы бандитизма можно сделать основные выводы.

     Уголовное законодательство в течение длительного времени развивалось в соответствии с политической обстановкой в государстве, так как прежде всего от политической обстановки зависела криминогенная обстановка. В настоящее время возникла необходимость изменения некоторых правовых норм, прежде всего для предотвращения преступлений имеющих особую опасность для общества.

     В Уголовном кодексе РФ еще достаточно много пробелов, а так же достаточно много понятий дающих возможность  двоякого толкования. В ст. 209 УК РФ также содержит такие положения. В связи с этим законодательным органам необходимо более четко сформулировать понятие бандитизма, признаки и учесть возможные стороны соприкосновения с другими похожими видами преступлений. Центральным вопросом установления уголовной ответственности за бандитизм является точное определение понятия банды. Системный анализ норм уголовного закона позволяет заключить, что банда по своей сути является организованной группой, признаки которой закреплены в ч. 3 ст. 35 УК РФ, располагающей такими дополнительными признаками, как вооруженность и специальная цель. Однако достаточно большое число исследователей полагает, что по своим основным криминологическим характеристикам банда ближе к преступному сообществу, нежели к организованной группе.

     Сложности в квалификации преступлений связанных  с бандитизмом возникают по причине  неточности правовых норм, что приводит к тому, что преступники, участвовавшие, в банде уходят, от ответственности по ст. 209 УК РФ и отвечают по статьям за преступления, по которым предусмотрены более мягкие меры наказания. Наличие эффективно работающего уголовно-правового запрета позволяет сдерживать преступность уже на ранней стадии. Между тем существующая регламентация уголовно-правовых средств борьбы с бандитизмом далека от совершенства, результативность их применения крайне низка, что свидетельствует о серьезных просчетах, допущенных законодателем.

     Таким образом, можно полагать, что предупреждение преступлений и стремление к обеспечению  неотвратимости наказания должны являться обязательными составляющими приоритетных направлений в координационной работе.

     Итоги сравнительного анализа криминогенной  ситуации, и практики применения норм УК невольно наводят на мысль, что преступность в России развивается сама по себе; законодатель творит законы, пытаясь привести их в соответствие со сложившейся обстановкой, а судебная практика идет своим путем. Поэтому требуется постоянная координация законотворческой и правоприменительной деятельности с учетом существующих реалий, состояния преступности, ее общественной опасности. Причины формирования банд, их большой рост за последнее время следует искать в самом обществе. Т.к. в процессе своего формирования как личность человек проходит через множество социальных институтов, которые формируют модель его поведение в обществе.