Шпаргалка по "Нотариату"

Независимость нотариусов – не в плане организации, а в том, что  никто не может  вмешиваться в  совершение нотариального  акта (сам нотариус совершает и несет  за это ответственность).

2. различия в системе  ответственности.  Судьи за свои  действия не отвечают, они имеют право на ошибку. Нотариусы несут материальную ответственность. Судьи должны нести дисциплинарную ответственность перед государством.

3. запрещается совместительство  с деятельностью,  приносящей доход,  кроме преподавательской,  научной и творческой  (это общее требование).

4. особый порядок  привлечения судей  к уголовной ответственности.  У нотариусов подобной  гарантии нет.

Ответственность за неуважение к суду: у нотариусов такой  гарантии нет, но это  актуально.

5. обеспеченность судейской  карьеры.

У нотариусов: помощник нотариуса, стажер, нотариус. Далее?

6. Суд и нотариат  действуют в публично-правовой  сфере, осуществляя  свои полномочия  от имени РФ.

7. имеется ряд общих  принципов организации  и деятельности  судов и органов  нотариата. Например, как нотариусы, так и судьи руководствуются при осуществлении своих полномочий Конституцией РФ и федеральными законами. Кроме того, они независимы по самому статусу своей юридической профессии. Судья и нотариус должны быть беспристрастны в отношении участников судопроизводства либо нотариального производства, в равной степени действуют правила соблюдения языка судопроизводства.

В-третьих, важным является общегосударственный  статус судебной и  нотариальной систем. Процессуальное законодательство прямо отнесено в  соответствии со ст. 71 Конституции РФ к ведению РФ, а нотариат - согласно ст. 72 Конституции РФ к совместному ведению РФ и субъектов РФ. Вместе с тем преимущественным и в нотариате является правовое регулирование на федеральном уровне.

Вместе  с тем между  судебной и нотариальной деятельностью имеются существенные отличия. Так, судебная деятельность представляет собой по содержанию правосудие, которое может осуществляться только судом. Судебные функции носят исключительный характер и согласно ст. 118 Конституции РФ могут осуществляться только судами. Правосудие есть форма осуществления судебной власти, которая во взаимосвязи с законодательной и исполнительной властями объективирует государственную власть РФ. Что касается деятельности нотариуса, то его деятельность правосудием не является, исключительный характер нотариальные функции не носят, поскольку могут совершаться и другими уполномоченными на то лицами.

Различна  степень обязательности судебных и нотариальных актов. Судебные решения, постановления и  определения имеют общеобязательный характер, обязательны для исполнения всеми органами и лицами, а в случае необходимости их принудительная реализация обеспечивается системой исполнительного производства и службой судебных приставов. Нотариальные акты, за крайне редким исключением, установленным Федеральным законом "Об исполнительном производстве" (нотариально удостоверенных соглашений об уплате алиментов и исполнительных надписей), исполнительной силы не имеют, и принудить к принудительному исполнению другую сторону нотариального действия может только суд.

Кроме того, судебная деятельность полностью финансируется  за счет государства. Нотариальная деятельность финансируется государством только в части  деятельности государственных  нотариусов. Что касается нотариусов, занимающихся частной практикой, то она строится на принципе самофинансирования и отсутствия дотаций со стороны государства.

6. Нотариат и адвокатура.

Общие черты нотариата  и адвокатуры

Юридическая помощь оказывается  населению самыми различными представителями юридических профессий России: частными юристами, работающими самостоятельно либо в составе юридических фирм, адвокатами, нотариусами. Общее между ними заключается в работе на одном "правовом поле" в сфере гражданского оборота и наличии многих принципиально единых методов работы - правового консультирования, составления проектов документов, отражения в них воли участников сделки. Однако при этом между всеми представителями юридических профессий России, оказывающими правовую помощь населению, имеется ряд существенных отличий.

Наиболее  близки между собой  такие правовые институты, как адвокатура и  нотариат. В отличие  от других субъектов, оказывающих правовую помощь (частнопрактикующих юристов), деятельность адвокатов и нотариусов не является предпринимательством. Согласно ст. 48 Конституции России каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в случаях, предусмотренных законом, должна оказываться бесплатно. В рамках действующей правовой системы России именно на адвокатуру и нотариат возложены функции по оказанию бесплатной либо на льготных условиях правовой помощи населению.

Адвокат или нотариус не вправе отказать в правовой помощи лицу, имеющему право на ее бесплатное получение в соответствии с законом, в отличие  от частнопрактикующих юристов, занимающихся предпринимательской деятельностью и поэтому произвольно отбирающих клиентов для своей работы. Оказание бесплатной юридической помощи частнопрактикующими юристами основывается только на их собственном решении.

в организации адвокатуры воспринята идея организации палат. Новый Закон об адвокатуре по образу нотариальных палат предусмотрел создание единых адвокатских палат субъектов РФ, а также создание Федеральной палаты адвокатов России.

Отличия нотариата и адвокатуры

деятельность адвоката и клиента строится на основе договора поручения и имеет в этом смысле частноправовой характер. Адвокат является в известной мере "слугой клиента" и защищает его интересы. Деятельность нотариуса в силу ее публично-правового характера происходит в рамках нотариального производства и жесткой связанности рамками закона. Нотариус обеспечивает для всех участников нотариального производства при совершении конкретного действия равные правовые условия, исполняя обязанность по обеспечению соблюдения закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, но права которых затрагиваются совершением нотариального действия. Поэтому взаимоотношения нотариусов и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют публично-правовую, а не договорную основу.

Наиболее  наглядно публично-правовая основа деятельности нотариата проявляется  на примере наследственных дел. Если бы ведение  наследства происходило  на состязательной основе, то наследство бы доставалось  наиболее богатым  и "ловким" наследникам, способным нанять лучшего юриста и отхватить большую часть наследства, не поставив в известность оставшихся наследников. Ведение наследственного дела независимым от сторон и беспристрастным нотариусом обеспечивает учет интересов всех наследников, выявление полного их круга, обеспечение равных на основе закона условий доступа к наследству в соответствии с волей наследодателя.

Размер  оплаты адвоката в  силу договорного  ее характера определяется соглашением с  клиентом и во многом определяется успехом  ведения дела. Нотариус, в отличие от адвоката, взимает тариф за совершение нотариального действия, распределяемый соглашением лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. Тем самым закон как бы заранее гарантирует объективность нотариуса, который не имеет никакой заинтересованности в решении вопроса в пользу одной из сторон.

Ставки  тарифов за совершение нотариального действия установлены Законом  РФ "О государственной  пошлине" и не могут  изменяться произвольно  соглашением сторон, за исключением нотариальных действий, не отнесенных к обязательной компетенции нотариуса.

В силу публично-правового  характера института  нотариата число  нотариусов ограничено и определяется совместно  государственными органами юстиции и нотариальными  палатами как публично-правовыми объединениями. Адвокаты самостоятельно регулируют свою численность (в СССР регулировалось). Кроме того, нотариус не имеет права совершения нотариальных действий за пределами своего нотариального округа, т.е. не может в отличие от адвоката работать там, куда приглашают его клиенты.

Адвокат – состязательность, нотариус – бесспорное производство. 

7. Социальные функции  нотариата.

Функции – это содержательные характеристики, отражающие направления и  сущность нотариата.

Вопросы функций решаются по-разному. Ярков по ним пишет.

Общие функции:

1) предупредительно-профилактическая. Задача нотариата  предупредить будущий  спор о праве.  Нотариус при совершении  нот. действий  устанавливает личность  и выявляет действительные  намерения. В об-ть  нотариуса входит  надзор за законностью этих действий. Должен убедиться, что у сторон отсутствует спор.

Развитие  нотариата позволяет  снизить давление на судебную систему: снижает изначально кол-во возможных  споров, некоторые  акты нотариуса являются исполнительными  документами (протест векселя), представляют собой мощные док-ва.

Нотариат  иногда называют органом  предупредительного правосудия. Раньше таким образом  немецкие процессуалисты характеризовали  сущность особого  производства; определенная близость особого  производства и нотариата есть, но, строго говоря, у нас предупредительное правосудие не предусмотрено, правосудие осуществляется только судом.

2)* способствует реализации  прав и обязанностей  граждан (например, договор купли-продажи). Ярков выделяет  эту функцию, но  с ней не все согласны. Называют правореализационной функцией, т.е. нотариат реализует здесь свои права. Ференс не видит здесь специфики нотариата.

3)* правоприменительная  функция нотариуса.  Раньше эта функция  была значительно  шире. Ференс: этой  функции уже нет,  т.е. нотариус должен уклоняться от спорных случаев.

4) правоохранительная  функция. Нотариат  снижает уровень  гражданских и  уголовных правонарушений. Например, нотариат  гарантирует законность  заверенных им  сделок. Целесообразно  вводить нотариат  в ту сферу деятельности, где нарушения имеют существенные последствия (например, недвижимость). Так понижается и криминальный оборот имущества, недвижимости.

5) фискальная функция.  Ярков выделяет, но  Ференс: проявляется  не достаточно  ясно. Заключается  в том, что нотариус должен извещать налоговые органы о крупных сделках (пока извещает только о сделках дарения и наследования). Уже отменили.

6) Ярков ее не  выделяет, но выделяется  за рубежом: функция  юридического обслуживания  населения и оказания  юридической помощи. За рубежом эта функция вообще вышла на 1 место.  
 

8. Специально-юридические  функции нотариата.

7) правоустановительная  функция. Нотариус  должен установить  целые группы юрфактов, чаще всего связанные  между собой юридические  составы.

8) удостоверительная  функция. Государство позволяет нотариусу осуществлять отдельные удостоверительные действия, подтверждать юридические факты, придавая этому особый статус. Что удостоверяет нотариус, считается доказанным.

9) охранительная функция.  Охрана прав граждан.  По сути каждое нотариальное действие охраняет граждан от нарушения.

10) юрисдикционная функция.  Например, исполнительная  надпись нотариуса  является исполнительным  документом. Правда, эта функция не  занимает большое  место в деятельности  нотариата.  
 
 

9. Стадии нотариального производства.

Нотариальная  деятельность более  дифференцирована, чем  судебная. По любым  нот. действиям выделяются след. стадии:

1) возбуждения

2) подготовки

3) осуществления нотариального  действия по существу.

4)* В качестве дополнительной  возможно исполнение нотариального акта.

5)* Дискуссионной является  стадия обжалования  нотариального акта. Но это уже судебное  разбирательство.  Ференс: но есть  возможность обжалования  в вышестоящий  орган нотариата,  поэтому стадия  такая есть. 

Стадия  возбуждения. Заключается  в действиях нотариуса, связанных с обращением к нему гражданином  и проверка нотариусом предпосылок и  возможности совершения нотариального акта. Для этого нотариус должен установить личность, проверить дееспособность. Судебная практика - нотариус исходит из презумпции дееспособности, т.е. проверяет ее только при явных подозрениях.

Стадия  подготовки. Некоторые  считают, что она  есть, когда нотариус должен провести дополнительные действия, запросить  доп. документы и  т.п. Ференс: подготовка есть всегда. Нотариус выясняет, что хочет гражданин, проверяет документы, подготавливает их.