Шпаргалка по "Нотариату"

Нотариат

Экзаменационные ответы 
 

Страница: 1/5 
 
 

1. Понятие нотариата  и его цели.

Понятие многозначно.

- нотариат – система  органов и должностных  лиц, включающую  нотариусов и иных  лиц, наделенных  в соответствии  с законом правом  совершения нотариальных  действий.

- учебная дисциплина, предмет которой  – изучение вопросов  нотариального производства  и деятельности  его участников.

- система законодательства, нормами которого  регулируется нотариальная  деятельность.

Буквально нотариус – писец-скорописец.

Нотариат – система органов и должностных лиц, осуществляющих нотариальные действия. Ключевым в определении поставлены органы и должностные лица. По действующему зак-ву нотариальные действия могут совершать не только нотариусы (консулы за границей, например).

Нотариальное действие – легальное определение не очень удачное. В ГК говорится о нотариальном удостоверении сделки (ст. 163) – осуществляется путем совершения удостоверительной надписи нотариусом, имеющим право ее содержать. Но нельзя сводить все к удостоверению, это то же, что судопроизводство сводить к вынесению решения.

Задача  нотариуса не просто проставить надпись, смысл деятельности не в простом удостоверении. Удостоверяется, что  сделка соответствует  закону, нотариус проверил личности сторон, убедился, что они дееспособны, убедился в происхождении товара, которая перешла. Подписью нотариус гарантирует все вышесказанное.

Традиционно нотариально удостоверялись наиболее важные сделки: переход права  собственности на недвижимость и дорогую  движимость (СССР), переход имущественных масс по наследству (завещание), брачный договор, оборот ЦБ (удостоверение неплатежа – протест ЦБ). Сейчас по желанию сторон любая сделка может быть обличена в нотариальную форму.

- Нотариус обеспечивает  правовую защиту, предупреждая споры и способствуя погашению будущих конфликтов. Тем самым он является помощником правосудия, поскольку его деятельность снижает спорность отношений гражданского оборота.

- Он является советником  сторон, помогая выявить  их волю, создает  письменные акты  в квалифицированной форме, имеющие особую доказательственную и в ряде случаев исполнительную силу.

- нотариус способствует  процессам правовой  глобализации, защите  прав в новых  сферах предпринимательской  деятельности и  информационных связей, выполняет функции  арбитра и примирителя. Возрастает роль нотариуса в поддержке отправления правосудия, снижении стоимости юридических услуг и экономичности правовой системы.

Предустановленные док-ва. Например, свидетели  наблюдали какой-то факт – передача дела. Они не знали, что будут свидетелями. Предустановленные док-ва – те, которые были созданы сторонами до начала спора для обеспечения в случае спора себя док-вами. Например, письменная форма договора. Процесс отдает предпочтение предустановленным док-вам. Чтобы получить сильное док-во в ходе процесса, участники оборота заинтересованы в получении официального письменного док-ва. Задача нотариуса – работать с письменными док-вами, он как раз придает док-вам квалифицированную форму. Это делается не просто путем надписи, но целой процедуры.

Если  нотариальный документ совершен, то по нему можно осуществить  взыскание в упрощенном процессуальном порядке. В некоторых странах  он является исполнительным документом – т.е. вообще можно в  суд не обращаться.

Нет четкой иерархии док-в, что не очень хорошо. 

2. Нотариус как юридическая  профессия.

У нас нотариат дуалистичен  – государственный  нотариат (нотариусы-служащие, чиновники) и нотариатом занимаются лица свободной  профессии, но тоже под  контролем государства. Последняя система  организации выгодна гос-ву: оно не тратит деньги из бюджета.

Вне зависимости от формы  организации нотариат – публично-правовая функция, он не может  заниматься пд.

Нотариат  входит в систему  оказания бесплатной юридической помощи гражданам. Во многих странах эта составляющая нотариата выходит на первое место.

Моменты нотариальной деятельности:

1) Нотариусы обеспечивают  квалифицированное  значение доказательств.  Есть обязательные  случаи нотариального  удостоверения. 

2) Нотариус работает  в бесспорной юрисдикции. Его задача – удостовериться, что спора по совершению нотариального действия нет.

3) Повышенные квалификационные  требования к профессии.  В большинстве  стран, в России  в том числе,  для нотариусов  установлено специальное  образование (не  просто высшее) –  вводится усложненный порядок, предполагающий теоретическое и практическое образование.

4) Нотариус работает  в публичной сфере,  находится на службе  государства и  общества. Поэтому  нотариус не вправе  заниматься только  прибыльными делами, он должен заниматься  с любым гражданином, который к нему обращается (у некоторых лиц есть льготы и т.п.).

Нотариусы подвергаются особому  контролю государства. Основные условия  работы определяются ФЗ. Контролируют деятельность нотариусов как профессиональные сообщества нотариусов, так и гос-во.

Нотариусы д.б. членами нотариальной палаты.

У нотариусов есть нотариальный архив, который носит  публично-правовой характер. Они должны нести  расходы по его  содержанию.

Применяется презумпция знания всего  зак-ва, специализация  не допускается.

5) Для нотариуса  требуются и личные  характеристики. Должен  быть аккуратным, четким – это  работа с бумагами, а не только  людьми.

Контакт нотариуса и клиента  носит публичный, а не частноправовой характер. Нотариус должен учитывать  интерес не обратившегося  клиента, а публичный интерес, интерес и контрагента клиента.

Все тарифы нотариуса  четко прописаны  и отступить от них нельзя.

Количество  нотариусов ограничивается в отличие от кол-ва адвокатов, например. Видимо, это связано  с публично-правовым статусом и установленными тарифами.

6) нотариусов, занимающихся  частной практикой,  в системе латинского  нотариата характеризует  работа в режиме  самофинансирования  и самостоятельная  организация своей  деятельности. Вместе  с тем нотариусы  подотчетны и подконтрольны  как государственным органам, так и органам нотариального сообщества. Основные условия работы нотариуса определяются федеральными законами, которые определяют как компетенцию нотариуса, так и основные составляющие его деятельности. 

3. Место нотариата  в правовой системе России и среди органов гражданской юрисдикции.

Нотариат  относился и относится  к органам гражданской  юрисдикции в широком  смысле этого слова. Сейчас он в ведении  министерства юстиции. Так же как и  адвокаты. Раньше, в  советское время  нотариат относился к судебному ведомству, нотариусы оценивали это положительно, сейчас есть предложения передать нотариат в ведение судебного департамента.

Соотношение нотариата и суда. Из органов юстиции  нотариат ближе всех к суду. С другой стороны, нотариусы  приблизились к органам государственной регистрации.

Общее. Нотариусы и судьи  работают в публично-правовой сфере, осуществляют функции от имени  РФ (как суды, так  и нотариусы).

Есть  общие принципы организации  нотариата и суда. Например, независимость  и подчинение только закону (схожесть, правда, только в названии, а по сути они разные).

Различия. Судебное зак-во –  в ведении РФ, а  зак-во о нотариате  – в совместном ведении. Например, в  СПб введена специальная  бумага (защитная) для  нотариальных документов.

Правосудие  осуществляется только судом. А нотариальная деятельность может осуществляться не только нотариусами.

Дела  особого производства и приказ приближены друг к другу. Некоторые  дела могут кочевать из компетенции нотариуса  к суду и наоборот.  

Зейдер  считал, что гражданский процесс есть везде, где работают материальные нормы, поэтому нотариат им отнесен к гражданскому процессу. С ним многие не согласились. Сейчас к гражданскому процессу относят судебную деятельность. Но в основном изучением нотариата занимаются процессуалисты. Хотя за границей его больше изучают материалисты (гражданское право). Ференс: это ближе к административному праву, т.к. нотариат входит в систему госорганов.

Ярков В.В. считает, что  нотариат представляет собой отдельную  отрасль права, которая включает также нормы других отраслей (финансового, налогового права, гражданского процесса и др.). В некоторых странах так и есть, например, во Франции. У нас начало обособления зак-ва о нотариате есть – единый, кодификационный акт. В некоторых странах так и есть, например, во Франции. У нас начало обособления зак-ва о нотариате есть – единый, кодификационный акт. 
 

4. Законодательство  о нотариате.

Ст. 72 Конституции относит  нотариат к совместному  ведению. Основы зак-ва о нотариате 1993 - кодифицированный акт. Его предполагали менять, но не поменяли и они до сих пор действуют. Было несколько проектов, в 1996 году проект прошел все стадии, но президент не подписал. Сейчас тоже уже года 3 ходит проект. 109 статей в Основах. Это основной законодательный акт в области нотариата.

В некоторых субъектах  РФ приняты законы о нотариате (Нижегородская  области, Смоленская область, Республика Башкортостан, вроде, Мурманская области  и все!). Содержание этих актов очень  незначительно, около 10 статей всего. Обычно решают какой-нибудь один вопрос. Более-менее приличный закон – в Смоленской области.

Подзаконные акты. Есть несколько  указов президента: об использовании  государственного герба  в печати нотариуса. ПП о порядке утверждения  и уплате сбора  за выдачу лицензии на осуществление нотариальных действий. Большое значение имеют акты Минюста. Инструкция о совершении нотариальных действий 1988 – хороший акт, но с 2000 действуют методические рекомендации 15.03.2000.

Есть  акты субъектов РФ. Например, у нас  есть акт, который  решает вопрос об использовании нотариусами специальной бумаги.

Есть  акты о принятии экзаменов, прохождении стажировок (в  виде совместных постановлений  госоргана и общественной организации –  что это вообще такое?). Некоторые  из этих актов не были опубликованы.

Некоторые выделяют другие источники. Например, судебная практика. КС и Европейский  суд по правам человека – их надо точно  учитывать. 19.03.1998 КС проверял конституционность  отдельных положений  зак-ва о нотариате, истолковал некоторые  нормы, исчезли споры. Вопрос начисления страховых взносов нотариусов также решал КС. Положения Европейского суда по правам человека Ференс воспринимает со скептицизмом. Вообще нельзя было закреплять верховенство его постановлений, а депутаты вообще просто не знали практики суда, а такое установили. Две точки зрения в отношении прецедента Европейского суда. 1) Учитывать всю практику суда. 2) ВС РФ в постановлении о применении норм иностранного права: те прецеденты обязательны, которые вынесены в отношении России. В отношении российского нотариата судом ничего не вынесено.

Межд  соглаш. Нотариусы  исп двууст соглаш (между  Россией и Польшей, например, - признают в качестве исполн док-та док-т, удост  нотариусом). Конв в  рамках СНГ, Минск  К. тоже касается вопросов нотариата. Есть согл-ие с Италией. Гаагская конвенция о легализации документов. Некоторые авторы пишут, что для России являются обязательными акты международного союза латинского нотариата. Это неправительственная организация, объединяющая нотариусов. Вступила туда не РФ, а нотариальная палата РФ. Т.е. это м.б. только рекомендательные акты.  

5. Нотариат и суд.

Отличие нотариусов от судей:

1. самостоятельность  судебной власти: судьи ее представляют. Судебная власть  разделена на 3 ветви  (ВС, КС, ВАС): конкуренция  при применении одного и того же законодательства. Нотариусы отдельной ветви власти не представляют. Независимость нотариусов: общественная организация с особым публичным интересом, не связанным с государственным интересом. Они не включены в иерархию государственных чиновников, что позволяет им быть более независимыми. Это нельзя понимать как неподконтрольность, нотариусы подконтрольны. Ответственность несут и частные нотариусы. Нотариусы не предприниматели, они не преследуют цели извлечения прибыли (налоговые льготы).