Представительство в суде

Не вправе быть законными  представителями ребенка родители, лишенные родительских прав в установленном  законом порядке (статьи 71 СК РФ). Согласно статье 31 ГК РФ опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов  своих подопечных в отношениях с  любыми лицами, в том числе в  судах, без специального полномочия.

Функции опекунов и попечителей  могут выполнять не только совершеннолетние дееспособные граждане, но и соответствующие  органы, а именно воспитательные, лечебные учреждения, учреждения социальной защиты населения и другие аналогичные  учреждения.

Родители не лишённые родительских прав, являются законными представителями  своих несовершеннолетних детей  в силу родства. Такое представительство  носит название – представительство  на основании родства или усыновления. Оно осуществляется родителями и  усыновителями в соответствии с  семейным кодексом РФ и ГПК РФ без  специальных полномочий.

Законное представительство  назначается также по делу, в котором  должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно  отсутствующим. Представителю передается в доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего гражданина.

Законное представительство  возникает и в отношении ликвидируемых  организаций. Так, в соответствии со статьей 62 ГК РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят  полномочия по управлению делами юридического лица, в частности ликвидационная комиссия от имени, ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

В случае возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) предприятия арбитражный управляющий  при внешнем управлении имуществом и конкурсный управляющий при  осуществлении конкурсного производства выступают представителями соответствующих  юридических лиц, в том числе  и в суде. Законные представители  могут поручить ведение дела в  суде другому лицу, избранному ими  в качестве представителя.

Особенностями данного вида представительства является, по первых, то, что оно возникает независимо от волеизъявления представляемого, и  во-вторых, что полномочия представителя  непосредственно определены законом.

Представительство в гражданском  процессе может осуществляться на основании  уставов, положений и других специальных  актов. 

2.2 Адвокат в  гражданском процессе 

Адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке  статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат  является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат  не вправе вступать в трудовые отношения  в качестве работника, за исключением  научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также  занимать государственные должности  Российской Федерации, государственные  должности субъектов Российской Федерации, должности государственной  службы и муниципальные должности. Адвокат вправе совмещать адвокатскую  деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной  палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных  общественных объединениях адвокатов.

Адвокатской деятельностью  является квалифицированная юридическая  помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном  законом, физическим и юридическим  лицам (далее – доверители) в целях  защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа  к правосудию.

Для допуска адвоката-представителя  к участию в гражданском судопроизводстве его полномочия должны быть надлежащим образом оформлены. Согласно части 5 ст. 53 ГПК РФ, право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).^[51] В настоящее время действует форма ордера, утвержденная Министерством юстиции РФ. Ордер должен быть подписан руководителем адвокатского образования (его филиала), в том числе управляющим партнером адвокатского бюро.

Для совершения так называемых распорядительных действий (действий по распоряжению предусмотренными законом  процессуальными средствами защиты, в частности иском) адвокат-представитель  должен иметь доверенность с указанием  в ней на соответствующие специальные  полномочия. Доверенности, выдаваемые адвокату гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке (что чаще всего и имеет место) либо организациями, администрацией некоторых учреждений и должностными лицами, названными в ч. 2 ст. 53 ГПК РФ (применительно к представительству, осуществляемому адвокатами, например, администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, начальником соответствующего места лишения свободы, если лицо находится в таком учреждении).

Доверенность от имени  организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного  на это ее учредительными документами  лица, скрепленной печатью этой организации (ч. З ст. 53 ГПК РФ).

На практике судьи иногда требуют от адвокатов представления  доверенности на ведение дела в суде общей юрисдикции (Приложение 3). Это  имеет место, в частности, тогда, когда представляемое лицо не участвует  в судебном разбирательстве и  его полностью заменяет адвокат, выступающий в качестве представителя  данного лица. При этом судьи ссылаются  на то, что им неизвестно действительное отношение к делу участвующего в  нем лица (поддерживает ли истец  заявленное им ранее требование, продолжает ли ответчик возражать против иска и т.п.). Однако такая практика расходится с законом, в соответствии с которым  для вступления в процесс адвокату достаточно представления ордера. Что  же касается опасений, что адвокат, предъявивший суду ордер, будет вести  дело при отсутствии желания доверителя продолжать судебную тяжбу, то едва ли они оправданы. Так, например, если истец  после заключения с адвокатом  соглашения о ведении последним  дела в суде по той или иной причине  потеряет интерес к делу, то он расторгнет соглашение с адвокатом и на законных основаниях потребует возврата неотработанной адвокатом части ранее уплаченного  гонорара, что при нормальном развитии событий и будет сделано. После  же возврата этой части гонорара адвокат  не будет заинтересован в дальнейшем участии в данном процессе. Если он не возвратит доверителю соответствующую  часть гонорара, и будет продолжать вести дело в суде, как бы отрабатывая  по собственной инициативе ранее  уплаченные доверителем деньги, то доверитель в любой момент может  обратиться в суд с заявлением об отказе от иска и производство по делу будет прекращено (Приложение 4).

В отдельных субъектах  Российской Федерации, в частности, в г. Москве, укоренилась практика, в соответствии с которой судьи во всех случаях требуют от адвокатов, выступающих в качестве представителей по гражданским делам в судах общей юрисдикции, представления нотариально удостоверенных доверенностей, в том числе и тогда, когда адвокат участвует в судебном заседании совместно со своим доверителем. Иногда даже для ознакомления адвоката с материалами гражданского дела от него требуют представления нотариальной доверенности. Подобная практика явно противоречит закону и лишь осложняет работу адвокатов по оказанию юридической помощи гражданам и организациям.

В некоторых случаях адвокаты также по собственной инициативе представляют вместо ордера доверенность на ведение дела в суде. Однако такое  оформление полномочий адвоката-представителя  является нецелесообразным по ряду причин. Во-первых, его не требует закон, а значит оно влечет излишние затраты сил и средств. Во-вторых, при данном оформлении полномочий адвокат оказывается приравненным к частнопрактикующим юристам, что не соответствует его статусу лица, осуществляющего публично-правовую функцию. В-третьих, в уполномочивающих представителя документах оказываются отсутствующими сведения о наличии у лица, выступающего в качестве представителя, статуса адвоката вообще (например, при нотариальном удостоверении доверенности) либо об адвокатском образовании, в котором он работает, что может оказаться необходимым знать суду, в частности, если представитель не является в судебное заседание по неизвестной либо не являющейся уважительной причине. В такой ситуации судьям приходится дополнительно выяснять через аппарат адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ, является ли данное лицо членом этой адвокатской палаты, и в каком именно адвокатском образовании оно работает. При этом, поскольку в соответствии с действующим законодательством территория деятельности адвоката в пределах Российской Федерации не ограничена, может оказаться, что адвокат, уполномоченный на ведение конкретного гражданского дела в суде, вообще не является членом адвокатской палаты субъекта РФ, на часть или на всю территорию которого распространяется юрисдикция суда, в производстве которого находится дело, и сведения о месте его работы суду представлены не будут. Иногда нотариусы указывают в оформляемых ими доверенностях наличие у представителя статуса адвоката и адвокатское образование, в котором он осуществляет свою деятельность, но такая нотариальная практика не является общепринятой и устойчивой.

Отдельными процессуалистами высказывается мнение, что ордерная процедура оформления полномочий адвоката устарела и предлагается в качестве документа, подтверждающего объем  полномочий представителя, доверенность, как наиболее полно отвечающая интересам  представляемого и соответствующая  принципам состязательности и диспозитивности  в гражданском процессе. При этом делается ссылка на возможность использования  ордера адвокатом недобросовестно, вопреки интересам доверителя, тем  более что ордер оформляется  самим адвокатом и чаще всего  в отсутствие представляемого.^[52]

По поводу приведенного довода стоит заметить, что и в случаях  оформления полномочий адвоката нотариально  или иным образом удостоверенной доверенностью их недобросовестное, нарушающее интересы доверителя использование  адвокатом в процессе отнюдь не исключается. В практике неоднократно встречались  случаи обращения доверителей с  жалобами на распорядительные процессуальные действия, совершенные адвокатами по гражданским делам в пределах тех полномочий, которые были оговорены  в выданных им нотариально удостоверенных доверенностях. Так, гражданка, являвшаяся истцом в деле и проживавшая на территории Украины, обратилась в адвокатскую  палату с жалобой на действия адвоката Б., который, ведя в суде в ее отсутствие дело о взыскании в ее пользу крупной  денежной суммы и воспользовавшись наличием у него нотариальной доверенности, уполномочивающий его на совершение распорядительных действий, отказался  от иска. При этом адвокат был  обвинен в сговоре с противоположной  стороной. При рассмотрении в отношении  данного адвоката дисциплинарного  дела на заседании квалификационной комиссии факт такого сговора не подтвердился, однако было установлено, что адвокат  не информировал свою доверительницу надлежащим образом о фактическом  положении и юридических перспективах ее дела и отказался от заявленного  ею требования без согласования с  нею. На основании заключения квалификационной комиссии советом адвокатской палаты к адвокату Б. была применена мера дисциплинарного взыскания за нарушение  им норм Кодекса профессиональной этики  адвоката. Аналогичные случаи имели  место и при признании иска адвокатом, выступавшим в суде в  качестве представителя ответчика  и уполномоченным на совершение этого действия доверенностью, удостоверенной нотариусом. Таким образом, оформление полномочий адвоката с помощью доверенности, в том числе и нотариальной, отнюдь не является «панацеей» от его недобросовестных или неправомерных действий в отношении доверителя.^[53]