Другое  важное различие исков action stricti iuris - иск  строгого права и actio bonae fidei – иск, построенный на принципе добросовестности. Основное значение этого различия заключается  в том, что при рассмотрении исков  строгого права судья связан буквой договора, из которого вытекает иск, при  рассмотрении исков bonae fidei положение  судьи свободнее, он имеет право  принимать во внимание возражения ответчика, основанное на требованиях справедливости.

    Одним из средств осуществления правотворчества  без изменения буквы закона служила actio utilis, то есть иск по аналогии. Эту  разновидность исков можно пояснить на следующим примере. Если одно лицо неправомерно уничтожает или повреждает чужое имущество, то причинитель  вреда отвечает лишь при условии, если вред причинен телесным воздействием на телесную вещь. С помощью иска в форме utilis претор распространил  защиту потерпевшего вред и на те случаи, когда вред причинен виновным образом, но без непосредственного телесного воздействия на вещь (например, лицо виновным образом уморило чужое животное голодом)⁶.

    Существовали  также иски с фикцией. В тех  случаях, когда претор признавал  необходимым распространить предусмотренную  законом защиту на какое – то новое, не предусмотренное в законе отношение, он иногда предлагал (в формуле) судье допустить существование  некоторых фактов, которых в действительности не было, и с помощью такой фикции подвести новое отношение под  один из существующих исков. Например, когда назрела потребность допустить  передачу требования от одного лица к  другому, то для защиты нового лица претор стал давать иск, в котором  судье предлагалось предположить (допустить  фикцию), что новое лицо является наследником первого лица. Тем  самым лицо, которому передано право  требования, получало исковую защиту.

    Различались иски штрафные и иски об удовлетворении, или о восстановлении нарушенного  состояния имущественных прав. Иногда из одного и того же факта вытекали одновременно и штрафной и реиперсекуторный иски.

2. Функции, задачи и значение искового производства

    Основное  количество гражданских дел в  судах общей юрисдикции рассматривается  в порядке искового производства – это дела, возникающие из гражданских, семейных, жилищных, земельных, экологических  и иных правоотношений. В исковом  производстве суд разрешает самые  различные споры о гражданском  праве⁷.

    Таким образом, исковое производство –  основной вид гражданского судопроизводства, устанавливающий наиболее общие  правила судебного разбирательства. Предъявление иска в исковом производстве, как и обращение в суд с  заявлением в неисковых производствах  является составным элементом более  широкого конституционного права –  права на обращение в суд за судебной защитой, закрепленное в ст.46 Конституции РФ⁸.

    Поскольку обладатель нарушенного или оспоренного  права, обращаясь в суд, ищет у  суда защиты нарушенного или оспоренного  права и просит суд рассмотреть  свое требование в отношении нарушителя (или оспаривателя) права в предусмотренном  законом порядке, т.е. процессуальном порядке, то обращение этого лица в суд получило название иска, а  производство по этому обращению  получило название искового производства.

    В соответствии со ст. 3 ГПК РФ правом на обращение в суд за защитой  нарушенного или оспариваемого  права или охраняемого законом  интереса обладает всякое заинтересованное лицо⁹. Отказ от такого права недействителен. Законом предусмотрена и процедура рассмотрения конкретных гражданских дел с учетом характера требования заинтересованного лица: исковое производство, производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений, особое производство. Исковое производство не случайно названо первым. Это основная процедура рассмотрения гражданских дел, поскольку большинство требований заинтересованных лиц вытекает из споров о праве. Процессуальные нормы, регламентирующие исковое производство, носят характер общих правил для всего гражданского судопроизводства. Если нет предусмотренных законом специальных изъятий и дополнений, любое гражданское дело рассматривается по таким правилам. 
Средством возбуждения искового производства является иск. Иск справедливо считается самым совершенным средством защиты субъективного права, которое нарушено или оспорено. Лицо, считающее себя обладателем нарушенного или оспоренного права, ищет у суда защиты в установленном законом процессуальном порядке.

    Исковое производство носит состязательный характер, так как связано со спором о праве (интересе), где имеются  две стороны с противоположными интересами. В особом производстве этот принцип проявляется в меньшей  степени, поскольку нет спорящих сторон. Принцип диспозитивности  действует также не в полной мере, поскольку в особом производстве не применяются такие типичные для  искового производства институты, как  мировое соглашение, признание иска, отказ от иска.

    При рассмотрении и разрешении дел, вытекающих из публично-правовых отношений, в силу неравноправного положения субъектов  в публичных правоотношениях  также неприменимы институты  искового производства, характеризующие  принцип диспозитивности гражданского судопроизводства, а именно мировое  соглашение, увеличение или уменьшение требований; исключается возможность  предъявления в качестве способа  защиты встречного заявления, аналогичного встречному иску, и т.д. Однако принцип  диспозитивности активно реализуется  в исковом производстве, поскольку  в нем участвуют стороны (истец  и ответчик) с противоположными юридическими интересами¹⁰.

    Исковое производство всегда связано со спором о праве. Иск - это форма процесса для разрешения спора о праве. Поэтому не может быть "бесспорных исков", так как спор о праве - это не пререкание между сторонами  материального правоотношения, а  неисполнение обязанной стороной своих  юридических обязанностей, то есть нарушение субъективного права  уполномоченной стороны правоотношения. Неисполнение или прямое нарушение  прав какого-либо лица или установленного правопорядка вынуждает это лицо обратиться к третьему, беспристрастному лицу, которое должно рассудить спорящих. Стоит заметить, что гражданское  процессуальное законодательство не дает легального определения спора о  праве. По своему содержанию спор о  праве может быть самым различным. В одном случае стороны могут спорить по поводу наличия или отсутствия между ними определенного материального правоотношения, в другом - могут не отрицать существования между ними определенного материального правоотношения, но спорить относительно реализации прав и исполнения обязанностей, вытекающих из данного правоотношения. Спор может также затрагивать вопрос об изменении или прекращении между ними материального правоотношения. Но каким бы ни было конкретное содержание спора, его предметом всегда должно служить определенное субъективное право или охраняемый законом интерес, материальное правоотношение с вытекающими из него правовыми требованиями истца к ответчику. Это, конечно, не означает, что спор о праве может возникнуть лишь между лицами, действительно находящимися в материально-правовых отношениях друг с другом.

    Сущность  искового производства заключается  в том, что оно возбуждается путем  предъявления иска в суд; регламентировано всей системой норм гражданского процессуального  права; направлено на рассмотрение и  разрешение споров о субъективных правах или охраняемых законом интересах; предназначено для разрешения подведомственных суду дел, возникающих из правоотношений, в которых стороны занимают равное положение, не находясь в отношениях власти и подчинения. Цель искового производства - защита субъективных прав и охраняемых законом интересов  способами, предусмотренными законом.

    В настоящее время исковое производство получило наибольшую актуальность, поскольку  именно в нем, защищаются многие вновь  появившиеся с развитием общества, стороны общественной жизни, в частности, отношения в сфере защиты прав потребителей, нематериальных благ и  др.

    ГЛАВА 2 ИСК В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ

    2.1. Понятие иска и его элементы

    Иск является одним из наиболее сложных  институтов гражданского процессуального  права. Его понятие неразрывно связано  с понятием искового производства, в порядке которого осуществляется защита нарушенного или оспоренного  права. Хотя понятие «иск» довольно часто упоминается в учебной и научной  литературе, а также правоприменительной практике, законодатель не дает ему четкого определения.

    Одни  юристы считают иск средством  судебной защиты, т.е. обращением заинтересованного  лица к юрисдикционному органу, в  частности к суду, с просьбой о  разрешении правового конфликта  в целях защиты субъективного  права или охраняемого законом  интереса обратившегося (или другого  лица, если в силу закона обратившийся вправе защищать интересы других)¹¹.

    Другие  юристы, в некоторых случаях, под  иском понимают само субъективное право  в состоянии, годном к немедленному принудительному в отношении  должника осуществлению¹². В этом смысле иск используется как материально-правовая категория в словосочетаниях типа «виндикационный иск», «ответчик признал иск».

    Третья  группа юристов полагает: иск - сложная  категория, имеющая две стороны - процессуальную и материально-правовую. Поскольку споры о праве разрешают  не только суды общей юрисдикции, но и другие юрисдикционные органы, то иск - это предъявленное в суд  или другой юрисдикционный орган  для рассмотрения и разрешения в  определенном процессуальном порядке  материально-правовое требование одного лица к другому, вытекающее из спорного материально-правового отношения¹³.

    Будучи  средством защиты субъективных прав и охраняемых законов интересов, иск представляет собой юридическое  действие, возбуждающее деятельность судов по отправлению правосудия. Иск по своей юридической природе является процессуальным институтом, но в то же время он находится в тесной взаимосвязи с субъективным гражданским правом, в защиту которого и предъявляется. Взаимосвязь иска с материальным гражданским (частным) правом выражается в том, что, как правило, всякое частное право охраняется иском и не может быть иска, оторванного от частного субъективного материального права. Без субъективного материального права иск был бы беспредметным, а не защищенное иском материальное право не было бы правом.

    Термин  иск употребляется как в процессуальном, так и в гражданском праве, поэтому различают понятие иска в материально-правовом и процессуальном смысле¹⁴.

    В процессуальном смысле иск - это обращенное к суду требование о защите нарушенного  или оспоренного права или  охраняемого законом интереса.

    В материальном смысле иск - это обращенное через суд материально-правовое требование (притязание) истца к  ответчику. Близко к понятию иска в материально-правовом смысле понятие  «требование» или «притязание» в  следующем соотношении: требование - это притязание, допускающее осуществление  любым дозволенным законом способом (зачета, самопомощи), а иск - это притязание, осуществляемое при помощи судебной власти, т.е. требование можно осуществлять и без иска.

    Итак, иск можно определить как обращенную к суду просьбу заинтересованного  лица о защите его материального  права.

    Для характеристики внутренней структуры иска, т.е. его содержания, используется термин «элементы иска».

    В юриспруденции под элементами иска понимаются такие составные части, которые в совокупности определяют его содержание, обусловливают самостоятельность  и индивидуальную определенность иска¹⁵.

    Эти элементы имеют значение для определения  объема исковой защиты по предъявленному требованию. Они же устанавливают  направление, ход и особенности  судебного разбирательства по каждому  процессу. Кроме того, с помощью  элементов иска, мы имеем возможность, отличить один иск от другого, поскольку  они индивидуализируют иск.

    Они дают необходимую информацию о заинтересованных лицах - сторонах процесса, о субъективном материальном праве, нуждающемся, по мнению истца, в защите, об обстоятельствах, служивших основанием обращения  в суд. Такая информация позволяет  индивидуализировать и сам процесс  по конкретному гражданскому делу, определить объем, характер и направления  деятельности суда. Ответчик, к которому предъявлен иск, получает возможность  подготовиться к защите, поскольку  узнает о характере предъявленного к нему требования: из чего оно вытекает и на чем основано. От элементов  иска зависит и способ защиты, предоставляемой  нарушенному или оспоренному  субъективному материальному праву, и характер будущего судебного решения¹⁶.