Залог и его виды

     Особое  внимание при этом часть первая ГК уделяет вопросам, связанным с имуществом, на которое распространяются права залогодержателя при ипотеке. Правила, установленные в связи с этим ст. 340, сводятся к следующему:      

• В случае ипотеки предприятия или иного имущественного комплекса в целом право залога распространяется на все входящее в его состав имущество, движимое и недвижимое, включая права требования и исключительные права, в том числе приобретенные в период ипотеки. Исключением из этого правила может быть установлено  договором;       
• При ипотеке здания или сооружения одновременно происходит ипотека земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого уастка, функционально обеспечивающего объект залога, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части; 
• При ипотеке земельного участка право залога предусматривается только на тот участок, не затрагивая те здания или сооружения, которые расположены на этом участке.

     Наконец, следует отметить такое обстоятельство, связанное с предметом залога, как залог вещей и имущественных  прав, которые будут преобретены  залогодателем в будущем. Если залог  возникает в силу договора,  то возможность залога такого имущества предусматривается договором, если же залог возникает в силу закона, то в соответствии с п.3 ст. 334 и п.6 ст.340 залог такого имущества должен быть предусмотрен в законе.

     Сторонами залогового правоотношения являются законодательное  лицо, которое передает свое имущество в залог, и залогодержатель – лицо, принимающее в залог имущество залогодателя с целью обеспечения исполнения обязательства.   

     Залогодержатель.

     Залогодержателем  может являться  только  кредитор по обеспеченному залогом (основному) обязательству. На это прямо указывает ст. 334 части первой ГК. Совпадения в одном лице кредитора по  основному обязательству, обеспеченному залогом, и залогодержателя вытекает из самой конструкции залога как способа обеспечения исполнения обязательства.

     ГК  последовательно придерживается данного принципа. В этом отношении большой  интерес представляет ст. 335 “Уступка прав по договору о залоге”. В соответствии с ч.2 ст.335 уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к задолжнику по основному обязательству, обеспеченному залогом.

     Эта норма базируется на общем правиле, установленном в ст. 384 ГК, в соответствии с которой, если иное не предусмотрено законом или договором, к новому кредитору переходят права первоначального кредитора в том объеме, который последний имел к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, т.е. права залогодержателя.

     При этом уступка прав должна совершаться с соблюдением павил о передаче прав кредитора путем уступки требований, предусмотренних ст. 382 – 390 ГК. Правила предусматривают следующее. Кредитор – залогодержатель вправе уступить свои права по основному обязательству, не спрашивая на то согласия должника. Исключение из этого правила может быть предусмотрено в законе или в договоре. При этом должника следует  уведомить о состоявшейся уступке прав, иначе  новый кредитор несет  риск вызванных неуведомлением неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоночальному  кредитору будет считаться исполнением надлежащему лицу. Уступающий требование кредитор  обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования. Если должнику не будет предоставлены доказательства о переходе права требования, он в праве не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления соответствующих доказательств.

     Существуют  так же правила, относящиеся к  форме уступки требования. Общий  принцип состоит в том, что  для уступки требования должна быть соблюдена та же форма, в которой была совершена сделка, из которой возникло данное требование. Так, в соответствии со ст.389 части первой ГК уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или наториальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме; уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации должна быть зарегистрированна в порядке, установленном для регистрации этой сделки.

     Залогодержателю в ряде случаев предоставляется право потребовать досрочного исполнения обеспеченного  законом обязательства. В соответствии со ст.351 части первой ГК такое право у залогодержателя возникает,        

• если кредит залога выбыл из владения залогодателя не в соответствии с условиями договора о залоге  с оставлением имущества у залогодателя;        
• если залогодатель нарушил правила о замене кредита залога;       
• если произошла утрата предмета залога при обстоятельствах, за которые залогодатель не отвечает;       
• если залогодатель нарушил правила о последующем залоге;        
• если залогодатель не выполнил свои обязанности, связанные с содержанием и сохранностью оставленного у него заложенного имущества;       
• если залогодатель нарушил правила о распоряжении заложенным имуществом

В трех  последних случаях у залогодержателя  возникает не  только право потребовать  досрочного исполнения обеспеченного  залогом обязательства, но и право  досрочно обратить взыскание на предмет  залога, если  такое требование не будет исполнено.  
 

      Залогодатель.

      В качестве залогодателя может выступать  как должник по основному  обязательству, обеспеченному законом, так и  третье лицо. При этом основное требование, которое предъявляется законодательством  к залогодателю, - быть собственником  имущества, которое передается в залог. Основание такого требования вполне объяснимо. Поскольку залог имущества предполагает принципиальную возможность его продажи,  то устанавливать залог может только лицо, у которого есть право распоряжения соответствующим имуществом.

      В настоящее время часть первая ГК устанавливает, что залогодателем может быть лицо которому предмет залога пренадлежит на праве собственности или хозяйственного ведения. Содержание права хозяйственного ведения означает право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом в пределах, определенных в соответствии с Кодексом (ст.294). Статья 295 определяет эти пределы в зависимости от вида имущества. Если речь идет о недвижимом имуществе, то распоряжаться им без согласия собственника предприятие не вправе, если же речь идет об остальном имуществе, то предприятие, которому соответствующее имущество принадлежит на праве хозяйственного владения, вправе распоряжаться им самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом, или иными правовыми актами. Закон “О залоге” (ст.19) предусматривает, что залог имущества, на которое распространяется режим полного хозяйственного ведения, осуществляется только с согласия собственника этого имущества или уполномоченного им органа.

      В настоящее время такой порядок  применен соответствующими  статьями части первой ГК. В соответствии со ст.335 лицо, которому вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения, вправе заложить ее и без согласия собственника в случаях, предусмотренными ч.2 ст.295. в соответствии со ст.295 получается, что предприятие, которому имущество пренадлежит на праве хозяйственного владения, вправе заложить недвижимое имущество  только с согласия собственника. Что же касается движимого  имущества, то оно вправе заложить  его и без согласия собственника, за исключением случаев, установленных законами и иными правовыми актами.

      Часть  первая ГК также не предусматривает возможность передать в залог имущество, пренадлежащее предприятию на праве оперативного управления. В законодательстве получили урегулирование главным образом вопросы, связанные  с получением согласия собственника на залог имущества, переданного другому субъекту в хозяйственное ведение. Этим вопросом посвящены, в частности, документы Госкомимущества России: письмо от 2 сентября 1992г. № ДВ-17/5851 “О согласовании залога (заклада) государственного имущества” и распоряжение от 21 апреля 1994г. № 890-р “Об утверждении временного положения о согласовании залоговых сделок”.

      Нужно сказать, что указанным распоряжением  Госкомимущества не рассмотрен вопрос об основаниях, которые могут служить причиной отказа в даче согласия на залог государственного  имущества. Единственное относящееся к данному вопросу положение содержится  в п.2.3, который устанавливает, что  при непредоставлении полного перечня документов комитет вправе отказать в рассмотрении заявления о получении согласия на залог имущества. Перечень документов выступает, таким образом, как условие рассмотрения заявления, а не как условие согласия или несогласия на залог государственной собственности. Вполне естественно, что залог государственной собственности не может не контролироваться компетентными органами, однако отсутствие официально закрепленного перечня оснований для отказа в залоге легко может повести к слишком широкой свободе чиновничьего усмотрения, что не слишком желательно для торгового оборота. Любые изменения и дополнения к договору о залоге государственного имущества осуществляются в том же порядке, что и заключение первоначального договора.

      Законом РФ “О залоге” (ст.17) предусматривалась обязанность залогодержателя выдать залогодателю (по его требованию)  документы, подтверждающие полное или частичное исполнение обеспеченного залогом обязательства. Распоряжение предусматривает обязанность залогодателя предоставить эти документы в соответствующий комитет по управлению имуществом.

      Поскольку залогодателем может быть только собственник, то при передаче имущества  в залог не собственником залоговая  сделка должна быть признанна недействительной. С целью избежать такого неприятного  последствия залогодержателю нужно удостовериться о наличии у залогодателя права собственности на передаваемое в залог имущество. Действующее законодательство не защищает залогодержателя от требований собственника вещи, если вещь залогодержателем была принята в залог от не собственника. Таким образом, не добросовестный залогодержатель, ни добросовестный закладодержатель не защищены действующим законодательством от недобросовестности залогодателя, в случае, когда последний передаст в залог имущество, в отношении которого у него отсутствует право собственности. В силу этого залогодержателю следует всегда проявлять должную осторожность и внимание и во всех случаях заключения залоговой сделки требовать от залогодателя документы, подтверждающие его право собственности на имущество, которое предполагается передать в залог.

      Итак, интересы добросовестного залогодержателя, принявшего в залог имущество  от не собственника, не могут защищаться с помощью конструкции защиты интересов добросовестного приобретателя. Прежде всего залогодержатель (закладодержатель) не является приобретателем имущества. Он приобретает не имущество, а право искать удовлетворения из стоимости имущества, а это вполне разные вещи. Залогодержатель может являться владельцем имущества, но в этом случае его интересы защищаться не против собственника имущества как такового, а против лиц, незаконным образом лишающих его владения этим имуществом. Если собственник вздумает похитить свое имущество у залогодержателя, последний вправе воспользоваться своим правом стребовать имущество из чужого незаконного владения. Но добросовестность залогодержателя не может быть защитой против виндикационного иска собственника.

      У имущества, передаваемого в залог, может быть несколько собственников. Общая собственность может быть совместной и долевой. Долевая собственность  имеет место, когда определены доли каждого собственника в праве  собственности; если же доли участников не определены, имеет место совместная собственность.

      Если  имущество находится в общей  совместной собственности, то каждый из участников совместной собственности  вправе совершать сделки по передаче такого имущества в залог, но сделать  это он вправе по согласию участников совместной собственности. Причем в соответствии со ст.253 части первой ГК такое согласие презюмируется независимо от того, кем из участников совершается сделка по передаче в залог имущества, находящегося в совместной собственности. Эта норма защищает интересы залогодержателя, принявшего в залог имущество, находящееся в общей совместной собственности. Если окажется, что не было достигнуто согласие всех участников совместной собственности на передачу в залог принадлежащего им имущества и один из участников общей совместной собственности передал в залог имущество, не имел на то полномочий, то сделка может быть признана недействительной по требованию остальных участников только в том случае, если доказано, что залогодержатель знал или заведомо должен был знать об этом.

      Если  имущество находится в общей  долевой собственности. То процедура  передачи его в залог будет  различной в зависимости от того, передается ли в залог все имущество  или только доля одного из собственников. Если в залог передается все имущество, то для этого необходимо согласие всех собственников, поскольку в соответствии со ст.246 части первой ГК распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех участников. Если же в залог передается только доля одного из собственников, то собственник соответствующей доли вправе передать ее в залог по своему усмотрению.