Выступление адвоката в вышестоящей инстанции

Содержание

 

Введение

1. Полномочия адвоката  в гражданском процессе и порядок  их оформления………………………………………………………………………3

2. Доказывания в гражданском  процессе………………………………..6

3. Выступление адвоката  в судебном заседании………………………14

4. Объяснения сторон……………………………………………………15

5. Прения сторон…………………………………………………………18

6. Выступление адвоката  в вышестоящей инстанции…………………20

Заключение

Список используемой литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Одним из важнейших элементов  механизма обеспечения прав и  свобод личности в любом обществе является гарантия получения юридической  помощи. Оказавшись в проблемной ситуации и не имея специальных юридических  познаний и навыков, человек нуждается  в квалифицированной помощи профессионала  для осуществления и защиты своих  интересов. В связи с этим право  на юридическую помощь носит универсальный  характер, поскольку выступает в  качестве гарантии эффективной реализации иных прав и свобод личности, в том  числе процессуальных прав участника  гражданского судопроизводства. Необходимость  вовлечения в орбиту гражданских  процессуальных отношений профессионального  представителя обусловлена как  невозможностью личного участия  стороны в процессе, так и добровольным обращением ее к помощи представителя.

В связи с этим исследование деятельности судебного представителя  в современном гражданском процессе при осуществлении им защиты представляемых лиц, а также пределы осуществления  этого права первоначально предполагают выяснение вопроса об основаниях возникновения судебного представительства, месте представителя в судебном процессе среди иных лиц, участвующих  в деле, функциях представителя, а  также формах и методах реализации полномочий представителя при осуществлении "чужого" по своей природе права  на защиту.

В отчете по преддипломной практике моей целью  является рассмотрение участия адвоката в гражданском процессе.

Объект исследования отношения  представительства в гражданском  процессе.

Предмет исследования: участие  адвоката как представителя в  гражданском процессе.

1. Полномочия адвоката-представителя  в гражданском процессе и порядок  их оформления

 

Судебный представитель  вправе совершать те процессуальные действия, на совершение которых он уполномочен доверителем. Следует  сказать о том, что полномочия представителя делятся на общие  и специальные.

Общие полномочия предоставляют  право представителю совершать  от имени доверителя весь комплекс процессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащие  самому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий в доверенности не требуется, поскольку  представитель обладает ими в  силу своего статуса.

К таким действиям относятся:

- предъявление иска;

- право полного или  частичного отказа от исковых  требований;

- признание иска, изменения  предмета и основания иска;

- предъявление и подписание  встречного иска;

- предъявление кассационных  жалоб;

- предъявление жалоб в  порядке надзора;

- знакомство с материалами  дела (делать выписки из них,  снимать копии);

- заявление ходатайства;

- дача устных и письменных  объяснений суду;

- представление своих  доводов и соображений по возникающим  в ходе судебного разбирательства  вопросам;

- возражение против ходатайств, доводов и соображений других  лиц, участвующих в деле;

- дача согласия на рассмотрение  дела в заочном производстве  с вынесением заочного решения;

- получение решения и  определения суда;

- заключение мирового  соглашения;

- обжалование решения  суда.

Все эти полномочия представителя  могут быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного  заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде (ч. 6 ст. 53 ГПК РФ).¹

Что же касается специальных  полномочий, то они должны быть прямо  предоставлены доверителем путем  указания на них в доверенности. Это связано с тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение  и прекращение процессуальных прав и обязанностей.

К числу таких специальных  полномочий закон относит право  на:

- подписание искового  заявления;

- подписание отзыва на  исковое заявление;

- подписание заявления  об обеспечении иска;

- передачу дела в третейский  суд;

- полный отказ от исковых  требований;

- частичный отказ от  исковых требований;

- признание иска;

- изменение основания  иска;

- изменение предмета иска;

- заключение мирового  соглашения;

- заключение соглашения  по фактическим обстоятельствам;

- передачу своих полномочий  представителя другому лицу (передоверие);

- подписание заявления  о пересмотре судебных актов  по вновь открывшимся обстоятельствам;

-обжалование судебного акта арбитражного суда;

- получение присужденных  денежных средств или иного  имущества.²

Оформление полномочий представителя  во многом зависит от вида формы  адвокатского образования.

По общему правилу полномочия представителей должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной  в соответствии с федеральным  законом.

В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом  другому лицу для представительства  перед третьими лицами.

Что касается вопросов оформления и подтверждения полномочий адвоката, то они удостоверяются в соответствии с Федеральным законом "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

В соответствии с положениями  ст. 6 (п. 2) указанного Закона в случаях, предусмотренных федеральным законом (уголовные дела, дела, возникающие  из административных правонарушений, оказание юридической помощи несовершеннолетним правонарушителям), адвокат представляет доверителя на основании ордера, а  в случаях, предусмотренных федеральным  законом - на основании доверенности. "Ордер" - слово латинского происхождения: "ordo" означает "ряд, порядок". В современном понимании ордер - это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь. Адвокатам  он выдается соответствующим адвокатским  образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В  гражданском процессе адвокат может  выступать без ордера, на основании  лишь одной доверенности.

Полномочия представителя, который заключает договор (соглашение) на оказание юридической помощи, оформляются  в виде доверенности, которая представляет собой гражданско-правовой документ.

Доверенность на представление  интересов в суде должна быть выдана и оформлена в соответствии с  законом, ст. 53 ГПК РФ.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она  сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Если же в ней не указана  дата ее совершения, она является ничтожной.

Действие доверенности прекращается вследствие:

1) истечения срока доверенности;

2) отмены доверенности  лицом, выдавшим ее;

3) отказа лица, которому  выдана доверенность;

4) прекращения юридического  лица, от имени которого выдана  доверенность;

5) прекращения юридического  лица, которому выдана доверенность;

6) смерти гражданина, выдавшего  доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или  безвестно отсутствующим;

7) смерти гражданина, которому  выдана доверенность, признания  его недееспособным, ограниченно  дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано  известить об отмене лицо, которому доверенность выдана. По прекращении  доверенности лицо, которому она выдана, обязано немедленно вернуть доверенность.

 

2. Доказывания  в гражданском процессе

 

Участие адвоката в судебном заседании - это квинтэссенция всех его усилий по оказанию правовой помощи доверителю. Успех адвоката в суде напрямую зависит от всей работы, проделанной  им до судебного заседания.

Деятельность адвоката в  судебном заседании с точки зрения профессиональных навыков можно  разделить на две составляющие: работу с доказательствами и выступление  адвоката в суде.

Работа с доказательствами требует не только глубоких познаний в области процесса, но и понимания, как с помощью имеющихся доказательств  убедить суд в обоснованности избранной адвокатом правовой позиции. Кроме того, умение нейтрализовать доказательства другой стороны процесса позволяет обессилить позицию другой стороны и является одним из эффективных  способов защиты ответчика или отстаивания  интересов истца.

Работа с доказательствами связана с необходимостью "чувствовать" процесс, т.е. понимать, к каким последствиям может привести то или иное процессуальное действие, совершаемое адвокатом  от имени доверителя. Именно поэтому  качество работы адвоката в суде напрямую зависит от уровня его квалификации, сочетающего правовые знания и практическую деятельность.

Усиление принципа состязательности в гражданском процессе, в постсоветское  время кардинальным образом изменило деятельность адвоката в судебном разбирательстве, особенно его деятельность по доказыванию. Основное бремя доказывания в  гражданском и процессе законодателем  возложено на стороны, суд лишь содействует  им в получении доказательств  и организует исследование доказательств  непосредственно в судебном заседании. Ошибки, допущенные адвокатом в работе с доказательствами, способны привести к получению негативного для  доверителя решения.

Правила представления и  исследования доказательств в гражданском  процессе определяющие правовое поле для работы адвоката с доказательствами, существенно изменились с принятием  нового ГПК РФ в 2002г. Основные перемены коснулись объема полномочий субъектов  доказывания, правил представления, исследования, оценки доказательств. В гражданском  процессе расширен круг средств доказывания.

Значительное влияние  на правила представления и исследования доказательств в современном  гражданском процессе оказал закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ принцип  состязательности.

В гражданском процессе прежде всего изменилась роль суда в доказывании. Было бы неверным утверждать, что суд  превратился в стороннего наблюдателя, независимого арбитра, не принимающего никакого участия в доказывании. Однако его полномочия по собиранию  доказательств существенно сократились. Основное бремя доказывания обстоятельств  дела возложено на стороны. Согласно ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

Суд не обязан собирать и  представлять доказательства в подтверждение  обстоятельств, имеющих значение для  дела. Это означает, что суд по своей инициативе, без ходатайства  лица, участвующего в деле, не может  вызвать свидетеля, истребовать  письменное или вещественное доказательство, аудио, видеозапись. Однако у суда сохранилось  право по собственной инициативе назначить экспертизу при возникновении  вопросов, требующих специальных  знаний (ч. 1 ст. 79 ГПК РФ), а также  направлять судебные поручения и  назначать осмотр письменных или  вещественных доказательств (ст. 58, 63 ГПК  РФ).

Предоставляя суду полномочия по получению доказательств в  четко определенных законом случаях, законодатель стремился, с одной  стороны, увеличить эффективность  деятельности суда по разрешению дел  и сократить вероятность судебной ошибки, с другой - повысить предсказуемость  действий участников процесса и последствий  таких действий. Четкие правила доказывания  позволяют адвокату планировать  свои действия в суде и понимать, какой результат будет достигнут  представлением того или иного доказательства. Участие суда в доказывании в  современном гражданском процессе сводится в основном к осуществлению  руководства процессом доказывания  и оказанию содействия в получении  доказательств. Суд во время подготовки дела к судебному разбирательству  определяет пределы доказывания, распределяет бремя доказывания (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ). Кроме того, суд предварительно оценивает  достаточность доказательств и  при их недостаточности предлагает сторонам предоставить дополнительные доказательства (п. 2 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ). Если лица, участвующие в деле, не могут самостоятельно получить доказательства, суд по их ходатайству вправе истребовать необходимое доказательство от лица, у которого оно находится (ст. 57 ГПК РФ).