Возникновение юридического лица

     - производственный кооператив;

     - полное товарищество;

     - товарищество на вере;

     - общество с ограниченной ответственностью;

     - общество с дополнительной ответственностью.

     Законодатели, видимо в таком расширении форм намерены были увековечить исторические корни Российских коммерческих структур и показать отсутствие влияния западной культуры на законодательную базу России. Но практика показывает, что подавляющееся большинство коммерческих организаций создается в «классических» формах – общество с ограниченной ответственностью (фирма) и открытое (корпорация) акционерные общества.

     Настоящий Гражданский кодекс РФ предусматривает лишь одну форму создания юридического лица на основании общего положения – это отделения общественных объединений, которые могут действовать на основании устава того общественного объединения, в структуру которого они входят.¹⁵ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Возникновение юридического лица

     Итак, в зависимости от характера участия государственных органов в создании той или иной организации (предприятия) традиционно выделяются четыре основных способа возникновения юридических лиц.

     Распорядительный способ (существовавший до недавнего времени в СССР, именно этим способом возникало большинство государственных предприятий и учреждений) заключается в том, что юридическое лицо возникает на основе распоряжения учредителя, без специальной государственной регистрации. В настоящее время такой способ организации юридических лиц невозможен, поскольку статья 51 Гражданского Кодекса РФ гласит: «Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления… Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации».¹⁶

     Еще один способ – явочный. Его суть заключается в том, что специальной государственной регистрации, здесь не требуется, а юридическое лицо создается в следствие волеизъявления учредителей (в России такой способ не применяется поскольку статья 51 Гражданского Кодекса запрещает образование юридического лица без специальной регистрации)

     Следующим  можно назвать разрешительный способ образования юридического лица, при котором на создание юридического лица требуется разрешение компетентного органа (в СССР таким способом создавались кооперативные организации, и не редко соответствующего разрешения не давалось, по причине нецелесообразности). В действующем законодательстве, а именно в Гражданском кодексе этот момент специально оговаривается: «Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается».¹⁷ Но, тем не менее, такой способ в настоящее время действует. Например, «Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России…. В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право. Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции. Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность»,¹⁸ или «Лицензии на осуществление страховой деятельности выдаются федеральным органом исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью…»¹⁹ Юридические лица не получившие лицензию на осуществление страховой деятельности «…не вправе заниматься страховой деятельностью».²⁰ Или,  в случаях предусмотренных законом, (а именно: п.1 ст.17 Ф.З. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»), «государственная регистрация коммерческих и некоммерческих организаций, а также внесение записи об исключении из государственного реестра юридических лиц коммерческих организаций осуществляется регулирующим органом только с предварительного согласия федерального антимонопольного органа.

     Государственная регистрация коммерческих организаций и их объединений, созданных или реорганизованных без предварительного согласия федерального антимонопольного органа, может быть признана в судебном порядке недействительной по иску федерального антимонопольного органа (территориального органа в пределах его компетенции). Должностные лица, зарегистрировавшие коммерческие организации или их объединения (союзы или ассоциации) без согласия федерального антимонопольного органа (территориального органа) в случаях предусмотренных статьей 17 настоящего Закона, несут административную ответственность…».²¹

     И последний, нормативно-явочный способ, который не предполагает согласия третьих лиц, включая государственные органы. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации (предприятия) и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего юридическое лицо обязательно регистрируется. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     2.1 Особенности создания юридического лица

     Статья 51. ГК РФ. «Государственная регистрация юридических лиц»²²

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления..

     Отказ в государственной регистрации  юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.

     Отказ в государственной регистрации  юридического лица, а также уклонения  от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

2. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

     Статья 52. ГК РФ. «Учредительные документы  юридического лица»

1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

     Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

     Юридическое лицо, созданное в соответствии с  настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного  этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

     В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое  лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     2.2 Подготовка к регистрации юридического лица

     Выбор организационно-правовой формы:

     Любое предприятие как юридическое  лицо в соответствии с Гражданским  кодексом РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими  предприятиями правами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

     Юридические лица могут создаваться только в  одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом. Гражданским кодексом РФ установлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащих государственной регистрации при возникновении или изменении их правового статуса:

• хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);
• хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ООО) (ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96-104);
• производственные кооперативы (ст. 107-112);
• государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия) (ст. 115), и унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).

     Что касается некоммерческих организаций, то они согласно ГК РФ могут создаваться  в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим ГК, так и другими законами. В открытый перечень некоммерческих организаций  входят:

• потребительский кооператив (ст. 116);
• общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117);
• фонды (ст. 118 и 119);
• учреждения, финансируемые собственником (ст. 120);
• объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).

     Из  приведенного выше списка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великое множество. Достаточно сложно без квалифицированной юридической консультации выбрать более приемлемую форму для будущей компании. В связи с этим возникает вопрос: для каких целей создается предприятие? Согласно ГК РФ все без исключения юридические лица делятся на две большие категории: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации создаются только для одной цели – извлечения прибыли. Если создается организация или предприятие для любых целей, не связанных с извлечением прибыли, то это, по определению ГК, будет некоммерческая организация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественного мнения, религиозная организация и т.д.).

     Предприятия могут создаваться как гражданами – физическими лицами, так и другими организациями – юридическими лицами. В момент организации предприятия те, кто принимает решение о его создании, будут по отношению к этому предприятию учредителями, при этом не важно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. После создания юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы, учредители станут, например, участниками (общество с ограниченной ответственностью, далее - ООО) или акционерами (закрытое акционерное общество, далее - ЗАО). Далее мы попытаемся рассмотреть права учредителя, особенности образования уставного капитала и процедуру выхода учредителя (акционера, участника) из состава предприятия на примере трех наиболее распространенных в настоящее время организационно-правовых форм юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью, закрытого акционерного общества и автономной некоммерческой организации (далее – АНО). Заметим, что все упомянутые юридические лица равны как в своих правах, так и перед Законом.

     а) Права учредителя

     ООО – высший орган управления –  общее собрание участников. Количество голосов пропорционально количеству долей в уставном капитале.

     ЗАО – высший орган управления –  общее собрание акционеров. Количество голосов пропорционально количеству голосующих акций.

     АНО – высший орган управления –  наблюдательный совет. Голоса распределены следующим образом: один учредитель – один голос.

     Право участия в собрании учредителей (как и иные права), может быть реализовано как лично, так и через представителя. Очевидно, что юридические лица, выступающие в качестве учредителя (участника, акционера), реализуют свои права только через представителя.