Реорганизация и ликвидация юридических лиц

     Если  стоимость имущества юридического лица, в отношении которого принято  решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в порядке, установленном законодательством о банкротстве.

     Требование  о ликвидации юридического лица по основаниям, приведенным выше, может  быть предъявлено в суд государственным органом, которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства также кредиторами.

     Правом  на подачу заявления кредитора в  суд о признании должника банкротом  обладают налоговые и иные уполномоченные государственные органы в отношении обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, а также юридические и физические лица - кредиторы по гражданско-правовым обязательствам.

     C заявлением о признании должника  банкротом, помимо кредиторов, вправе  обратиться в суд прокурор: когда им обнаружены признаки умышленного банкротства; в интересах кредитора - Республики Казахстан или государственных органов; в интересах кредиторов отсутствующего должника.

     В отношении государственных предприятий, а также хозяйственных товариществ, в уставном капитале которых доля государства составляет не менее 2/3, производство по делу о банкротстве, помимо перечисленных лиц, возбуждается в суде на основании заявления уполномоченного на это государственного органа.

     Юридическое лицо, в отношении которого принято решение о его ликвидации, выяснив, что его имущества не хватает для погашения обязательств перед кредиторами, может путем переговоров с кредиторами объявить официально о своем банкротстве и добровольной ликвидации либо применении реабилитационных процедур, либо о мирном урегулировании долгов. Порядок и условия проведения внесудебных процедур определяются договором между должником и кредиторами.

     Если  ликвидируемое юридическое лицо не договорится с кредиторами  о погашении долгов и объявлении себя банкротом во внесудебном порядке, оно обязано обратиться в суд с ходатайством о признании его банкротом. Неисполнение этой обязанности влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами.

     Правом  на иск о ликвидации юридического лица по основанию признания недействительной регистрации юридического лица в  связи с допущенными при его  создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер, обладает государственный орган, осуществляющий регистрацию юридического лица (Управление юстиции). Правом на иск о ликвидации юридического лица за осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) обладает государственный лицензирующий орган. Правом на иск о ликвидации юридического лица за осуществление деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства обладает прокуратура.

     Решением  суда могут быть возложены обязанности  по осуществлению ликвидации юридического лица на:

     - собственника его имущества;

     - уполномоченный собственником орган;

     - орган, уполномоченный на ликвидацию  юридического лица его учредительными  документами;

     - либо иной орган (лицо), назначенный  судом.

     На  иной орган (лицо) возлагаются обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица по решению суда. Такой ликвидатор может быть как юридическим, так и физическим лицом. Его права как доверительного (конкурсного) управляющего возникают на основании решения суда, регулируются Гражданским кодексом и принятыми в соответствии с ним законодательными актами.

     Ликвидация  отдельных видов юридических  лиц возможна по решению соответствующего органа, уполномоченного государством, по основаниям, предусмотренным законодательными актами. Такие основания установлены, например, Законом «О банках и банковской деятельности».

      2.2 Основания и порядок ликвидации 

     Прежде  чем перейти непосредственно  к вопросу об основаниях ликвидации юридического лица, необходимо остановится  на юридическом понятии основания. В общеупотребительном значении термин основание используется для обозначения необходимого и достаточного условия для существования чего-либо. При рассмотрении юридического значения данного термина можно предположить, что он может использоваться для обозначения необходимого и достаточного условия существования субъекта права, объекта права либо самого правоотношения. Ясно, однако, что субъекты и объекты права, для своего существования не нуждаются ни в каком основании. Для юриспруденции они являются «вещами в себе» вообще не нуждающимися в основаниях для оправдания факта своего существования. Отсюда следует, что основания может иметь только правоотношение. Однако основания правоотношения – это не что иное как юридический факт, который влечет его возникновение. Данное умозаключение напрямую подтверждает высказанную ранее мысль о том, что ликвидация, являясь правопрекращающим юридическим фактом, сама по себе является правоотношением, имеющим свои собственные основания, то есть порождающие её юридические факты. Отсюда следует, что основаниями ликвидации являются те юридические факты, которые влекут её возникновение.

     Наиболее  устоявшейся в литературе классификацией оснований ликвидации юридического лица является их разграничение в  зависимости от способа ликвидации юридического лица. При этом отделяют основания добровольной ликвидации и основания принудительной ликвидации юридического лица. Однако, данная классификация практически не в коей мере не способствует ни раскрытию правовой природы оснований ликвидации, ни уяснению сущности самой ликвидации, тогда как «всякая научная систематизация лишь в том случае является правильной, если она отвечает задачам, выдвигаемым в связи с ее осуществлением, и если при этом в качестве «fimdamentum divisfonis» будет избран такой признак, который, характеризуя явление с сущностной стороны, оказывается решающим как в теоретическом, так и практическом отношении».

     Как подчеркивалось ранее, в основе ликвидации юридического лица всегда лежит чье-либо действие. Очевидным является и то, что первым в ряду таких действий является действие тех, кто принимал непосредственное решение о создании юридического лица, либо тех к кому впоследствии перешли их права. В этой связи нет ничего удивительного в том, что статья 49 ГК РК в качестве первого основания ликвидации юридического лица указывает на решение собственника имущества юридического лица (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

     Таким образом, обстоятельства, при наличии  которых может быть принято решение о добровольной ликвидации, не могут быть отнесены к основаниям добровольной ликвидации. Само понятие оснований добровольной ликвидации является внутренне противоречивым, поскольку если ликвидация добровольная, то ее основанием может являться только воля собственника имущества (учредителей, участников) или органа юридического лица, выраженная в установленном законом порядке, что говорит о том, что в основе добровольной ликвидации юридического лица лежит юридический акт (сделка) как правомерное действие, специально направленное на достижение определенных юридических последствий.

     В то же время, согласно учению о юридических  фактах в гражданском праве юридические  акты подразделяются на односторонние  сделки, а также на сделки двух- и  многосторонние (договоры). Анализ оснований добровольной ликвидации юридических лиц различных организационно-правовых форм показывает, что основанием добровольной ликвидации могут быть и односторонние сделки, и договоры. Объясняется это тем, что и в основе существования некоторых юридических лиц лежит двух- или многосторонняя сделка (учредительный договор), а в основе существования других юридических лиц лежит кем-либо утвержденный устав, сам факт утверждения которого более походит на одностороннюю сделку, а некоторые юридические лица существуют и на основании учредительного договора, и устава одновременно.

     Отсюда, в тех юридических лицах, где  единственным или одним из учредительных  документов является учредительный  договор, ликвидация представляет собой  ни что иное, как расторжение данного договора. Именно поэтому законодательство предусматривает, что решение о ликвидации в таких юридических лицах принимается по единогласному решению всех участников. Прежде всего, это положение конечно же характерно для тех юридических лиц, в которых велико значение личности того или иного участника для самого факта существования юридического лица. Классическим примером такого юридического лица является товарищество, в котором со времен римского частного права личный элемент преобладает над имущественным участием. Достаточно указать лишь на то, что сам по себе факт изменения личного состава участников такого юридического лица по общему правилу влечет и прекращение самого юридического лица. Из этого также следует, что решение о ликвидации является в данном случае многосторонней сделкой (договором).

     Законодатель  детально регламентирует порядок ликвидации разных юридических лиц.

     Согласно ст.71 Гражданского кодекса полное товарищество, ликвидируется в случае, когда в товариществе остается единственный участник и если он в течение шести месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, либо банкротом или обращения кредитором одного из участников взыскания на имущество, соответствующее его доле в уставном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительными документами товарищества или соглашением остающихся участников.

     Если  один из участников выбыл из товарищества по основаниям, указанным выше, доли оставшихся участников в уставном капитале товарищества увеличиваются пропорционально  их вкладам, если иное не предусмотрено  учредительными документами. Ликвидация производится по общим основаниям ликвидации юридических лиц.

     В соответствии со ст.93 Гражданского кодекса акционерное общество может быть ликвидировано по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок ликвидации акционерного общества определяются настоящим кодексом и иными законодательными актами.

     Акционерное общество вправе преобразоваться в  товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

     В соответствии с действующим законодательством процедура ликвидации юридического лица включает в себя следующие этапы:

     1) принятие собственником, уполномоченным  органом или судом решения  о ликвидации и образование  ликвидационной комиссии (назначение  конкурсного управляющего) с определением  в нем порядка и сроков ликвидации;

     2) передача ликвидационной комиссии (конкурсному управляющему) всех полномочий по управлению имуществом и делами (хозяйственной деятельностью) ликвидируемого юридического лица;

     3) составление плана ликвидации  юридического лица;

     4) письменное уведомление о принятом  решении о ликвидации юридического  лица территориальных государственного  регистрирующего органа и налогового  комитета;

     5) опубликование информации о ликвидации  юридического лица, а также о  порядке и сроке заявления  претензий его кредиторами в центральных печатных изданиях.

     6) направление письменных извещений  о ликвидации персонально всем  кредиторам юридического лица.

     7) открытие ликвидационного счета  в банке и смена подписей  должностных лиц в карточкам  по расчетным и валютным счетам ликвидируемого юридического лица;

     8) проведение комплекса мер по  извещению и увольнению сокращаемых  работников, расчетов с ними и  оказание содействия в их трудоустройстве;

     9) принятие мер к выявлению и  получению дебиторской задолженности;

     10) составление реестров кредиторской и дебиторской задолженности;

     11) сверка расчетов по налогам  и другим обязательным платежам  в бюджет с территориальным  налоговым комитетом.

     12) выход из состава учредителей  (участников) других юридических  лиц путем продажи акций или долей (вкладов) в их уставных капиталах;

     13) проведение инвентаризации активов  и обязательств, составление и  утверждение промежуточного ликвидационного  баланса;

     14) реализация имущества (конкурсной  массы) на торгах (тендерах, аукционах)  и проведение расчетов с кредиторами в порядке очередности, предусмотренной действующим законодательством. При этом погашается задолженность не только самого юридического лица, но и его структурных подразделений (филиалов, представительств и др.).