Предварительный договор в системе организационно-правовых договоров

  «Московская государственная  юридическая академия

имени О.Е. Кутафина»

Кафедра гражданского и семейного  права 

     дневное отделение 
 

д 
 
 
 
 
 
 

Логунов Георгий Отариевич 

Предварительный договор 
 
 
 
 
 
 
 

     Курсовая  работа

     студента  16 гр.,4-го курса 

     Научный руководитель:

                                                      к.ю.н., доц. Микрюкова Г.А. 

Дата  сдачи: __________________

Дата  рецензирования: _________

Дата  защиты: ________________

Оценка: _____________________ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Москва

    2011 

 

Оглавление 

Введение…………………………………………………………………….3

Глава I Понятие предварительного договора и его значение в системе гражданско-правовых договоров………………………………………….4

Глава II Проблематика предварительного договора..................................6

1.Теоретические проблемы…………………...…………………................6

1. Задаток и предварительный договор
2. Предварительный договор о заключении реального договора
3. Влияние предварительного договора на права третьих лиц

2.Практические проблемы…………………………………………………10

1. Отсутствие детализации предмета
2. Пропуск срока
3. Неопределенность срока

 

Глава III Рамочный договор, как схожая правовая конструкция………..13

Заключение……………………………………………………………….....15

Список использованной литературы……………………………………....16

 

      Введение 

     Данная  курсовая работа носит обзорный характер. Я постарался выделить наиболее интересные проблемы в теории и практике применения предварительного договора, показать как разные позиции авторов в юридической литературе, так и сложности, возникающие при его использовании.

     Сложно  переоценить актуальность данной темы, предварительный договор широко используется во взаимоотношения между субъектами гражданского права, являясь правовым выходом из ситуации, когда заключение основного договора невозможно. В ходе данных взаимоотношений возникают трудности, как по вине законодательства, так и по непредусмотрительности самих контрагентов. Их обзору и посвящена данная курсовая работа.

     Также, мной был рассмотрен рамочный договор, дана его краткая характеристика и произведено сравнение с  моделью предварительного договора. 
Глава I Понятие предварительного договора и его значение в системе гражданско-правовых договоров 

     В хозяйственной деятельности случаются  ситуации, когда заключение конкретного  договора на данный момент затруднительно, невозможно, либо нецелесообразно.

     Однако  стороны осознают, что в ближайшем будущем заключение такого договора было бы выгодно или необходимо для них, а потому хотели бы получить определенные гарантии от партнера по переговорам с целью выполнения им обязательств в дальнейшем.

     Подписание  протокола о намерениях в таком  случае не решает проблему, так как не влечет для участников никаких юридических и финансовых обязательств.

     Выходом в сложившейся ситуации может  быть подписание предварительного договора, смысл которого состоит в установления предварительного обязательства между  участниками основного (заключаемого в будущем) договора, когда не представляется возможным его немедленное заключение.

     Предварительный договор входит в группу организационных  договоров, регулирующих организационно-правовые отношения. Под организационно-правовыми отношениями, например, О.А. Красавчиков¹ понимал "такие построенные на началах координации и субординации социальные связи, которые направлены на упорядочение (нормализацию) иных общественных отношений, действий их участников либо формирование социальных образований". Таким образом, предварительный договор, наряду с другими организационно правовыми договорами, регулирует не сам товарообмен, а его организацию, устанавливая связи между участниками будущего имущественного отношения.

     Легальное определение предварительного договора дано в п.1 ст. 429 Гражданского Кодекса РФ: по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

 

      Предварительный договор влечет юридические  обязательства для сторон только в том случае, если соблюдены все  требования, установленные для него законом. Одним из основных требований является указание в предварительном  договоре предмета и всех существенных условий основного договора. 

     Заключение  предварительного договора подчиняется  общему для договоров порядку: такой  договор признается заключенным  с момента достижения сторонами  соглашения по всем существенным условиям договора в требуемой в подлежащих случаях форме. 

     Для предварительного договора существенными  являются условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного  договора. То есть наряду с существенными  условиями самого предварительного договора в нем должны быть определены и те, которые будут являться существенными для основного (будущего) договора.

     п. 1 ст. 432 ГК РФ относит к существенным следующие условия:

     1. Условия, признанные существенными  законом или иными правовыми  актами.

     (например, для договора поставки существенными являются условия о предмете поставки, сроке поставки и т.д.)

     2. Условия, которые предопределяются  характером договора (пример: цена  в возмездных договорах).

     3.Условия,  которые требует включить в  договор одна из сторон и  по которым достигнуто соглашение между сторонами.  

     Важной  особенностью предварительного договора является то, что существенные условия, согласованные в нем, переходят  в основной договор в неизменном виде. 

 

      Глава II Проблематика предварительного договора

1. Теоретические проблемы

1. Задаток и предварительный договор 
   

     Наиболее  дискуссионным в юридической  литературе является вопрос о совместимости  предварительного договора и задатка. Рассмотрим критическую позицию.

     Использование задатка для обеспечения предварительных  договоров активно критикуется в современных научных публикациях. О невозможности обеспечения задатком предварительного договора отмечает Б.М. Гонгало². На неразрешимые проблемы, возникающие при попытке обеспечить задатком исполнение предварительного договора, указывают Е.И. Мелихов³ и многие другие авторы.

     Основой для подобной критики служит буквальное толкование редакции п. 1 ст. 380 ГК РФ, согласно которой задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с  нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

     Суть  доводов можно свести к следующему. Во-первых, задатком могут обеспечиваться исключительно денежные обязательства, которые в предварительном договоре отсутствуют. Во-вторых, соглашение о задатке является дополнительным (акцессорным) обязательством, соответственно оно не может обеспечивать обязательство, которое еще не возникло. И, наконец, в-третьих, задаток должен обязательно реализовывать в договоре все три функции: доказательственную, платежную и обеспечительную.

     А в предварительном договоре платежная  функция как таковая не реализуется. При этом не имеет никакого значения, есть ли в договоре условие о том, что такая сумма будет зачислена  в счет исполнения обязанности по оплате, которая возникнет из основного договора, или нет. Еще один аргумент, который приводят юристы, избегая задатка в предварительном обязательстве – это противоречит акцессорному характеру задатка. Сторонники такой позиции считают, что акцессорное обязательство не может возникнуть раньше, чем возникнет основное. 

     Вместе  с тем в современной отечественной  доктрине высказываются и другие точки зрения, которые скорее соответствуют  классическим представлениям о задатке. Так, В.В. Витрянский⁴ отмечает: «В проекте ГУ (Гражданского уложения.) содержалась специальная норма, предусматривающая возможность обеспечения задатком обязанностей сторон по предварительному договору заключить в будущем основной договор в соответствии с предварительным. Неисполнение этих обязанностей влекло для сторон те же последствия, что и неисполнение обеспеченного задатком обязательства по любому гражданско-правовому договору (ст. 1600). Как и в предыдущем случае, полагаем, что действующий ГК РФ хоть и не содержит аналогичных норм, но не исключает возможности обеспечения задатком предварительного договора (ст. 429)" 

     М.Ф. Ермошкина⁵, полагает, что принцип акцессорности не препятствует возможности обеспечения задатком предварительных договоров. Этот принцип несколько видоизменяется, поскольку стороны связывают обязательство по обеспечению предварительного договора с будущим договором, которого еще нет.

     Однако  в предварительном договоре всегда формируются основные черты основного  договора. Более того, законодательство императивно требует, чтобы в предварительном договоре содержались все существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК). 
Предварительный договор по общему правилу условно состоит из двух частей: содержания будущего договора и части, регламентирующей порядок и условия заключения этого будущего договора (в том числе вопросы ответственности, при необходимости способы обеспечения и т.д.).

     То  есть в перспективе будущий (основной) договор уже есть, хотя формально  еще не возник. И именно для его  возникновения будущие контрагенты заключают предварительный договор, предусматривая его обеспечение. Следовательно, принцип акцессорности опосредованно здесь присутствует.

     Она также отмечает, что задатком обеспечивается не само основное обязательство, а обязательство сторон заключить основной договор, которое не является денежным. Однако денежным является одно из обязательств основного договора, в зачет которого и поступает сумма задатка в случае, если основной договор будет заключен. 
Таким образом, три функции задатка фактически распределяются между двумя взаимосвязанными договорами: предварительным и основным.  

     В начале 2010 года Высший арбитражный  суд окончательно разрешил этот спор: обеспечивать предварительный договор  задатком нельзя, поскольку в силу закона предварительные договоры не подразумевают денежных обязательств сторон⁶ . В настоящее время ссылки на это постановление стали появляться во многих судебных актах⁷  

     Тем не менее, Карапетов А.Г⁸. считает позицию Президиума ВАС не окончательной, считая, что «Общая либеральная тенденция в практике ВАС РФ дает нам основания надеяться, что у Суда найдется повод изменить свою практику и снять неоправданное ограничение в отношении сочетания задатка и предварительного договора» 

     

2. Предварительный договор о заключении реального договора

 

     Возможен  ли предварительный договор в  отношении реальных сделок ?

     Брагинский  М.И⁹ считает, что «предварительный договор может предшествовать заключению основного договора любого типа (вида)» Реальные договоры для своего возникновения предполагают соглашение плюс передачу вещи, использование конструкции предварительного договора имеет целью, разделив стадию заключения договора на две, придать самостоятельное правовое значение самому соглашению.