Предмет международного частного права. Основные принципы, источники

 

Введение

 

Вопрос о предмете и  системе международного частного права является одним из наиболее сложных и запутанных в современной правовой доктрине. Количество и содержание точек зрения, выдвинутых по этому поводу различными отечественными и зарубежными исследователями, поражает своим многообразием и противоречивостью. Тем не менее подавляющее большинство ученых сходится на мысли о том, что существуют два основных признака, характеризующих общественные отношения, составляющие предмет международного частного права. Отмечается, что эти общественные отношения должны, во-первых, носит частный характер и, во-вторых, быть международным.

Международное частное право (МЧП) как самостоятельная юридическая  наука возникла относительно недавно  – в середине XIX века. Одним из основателей считается Джозеф Стори, который в 1884 году выпустил книгу под названием «Комментарий к коллизии законов». В ней впервые была предпринята попытка комплексного анализа проблем МЧП и упомянут сам термин «международное частное право» (private international law).[3]

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Понятие и  предмет международного частного  права

1.1. Понятие международного  частного права

Международное частное  право (МЧП) – это комплексная  правовая система, объединяющая нормы  внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные  и личные неимущественные отношения, “осложненные” иностранным элементом.

Из данного определения  вытекает, что в качестве предмета МЧП являются имущественные и  личные неимущественные отношения  гражданско-правового характера, что  сближает его с гражданским правом внутригосударственным. С другой стороны, МЧП схоже и с международным  публичным правом наличием в его  составе различных международных  элементов.

Главной предпосылкой при  выделении отношений, регулируемых МЧП является то, что они относятся к сфере международных. Межгосударственные отношения между гражданами и организациями (юридическими лицами) различных государств – это предмет регулирования МЧП. Специфика международных отношений с участием физических и юридических лиц порождает специфику их правового регулирования.

В сферу международного частного права входят гражданская право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; отношения  собственности иностранных физических и юридических лиц; отношения, вытекающие из внешнеэкономических (торговых, посреднических, монтажно-строительных и т.д.) договоров; финансовые и кредитно-расчетные отношения; отношения по использованию результатов интеллектуального труда (авторские, патентные и др.) иностранных физических и юридических лиц; отношения по перевозке зарубежных грузов; наследственные отношения по поводу имущества, находящегося за рубежом и т.д. Перечень отношений не является исчерпывающим, но он дает основание судить о том, что все они относятся к отношениям, аналогичным предмету гражданского права. Но МЧП регулирует не стандартные имущественные отношения, а такие, которые возникают в международной сфере. Исходя из этого можно выделить два основных признака, характеризующих общественные отношения, составляющие предмет международного частного права:

1. международные отношения;
2. гражданско-правовые отношения.

Таким образом, только одновременное  наличие указанных двух признаков  позволяет очертить тот круг общественных отношений, который составляет предмет  международного частного права.[2]

По своей природе к  гражданско-правовым отношениям относятся  семейно-брачные и трудовые, выделенные в Российском законодательстве в  отдельные отрасли права. Следовательно, семейно-брачные и трудовые отношения  международного характера составляют предмет международного частного права. Но необходимо отметить, что кроме  гражданско-правовых отношений, семейное и трудовое право, охватывает своим  регулированием отношения другого  порядка, например, административно-правовые (запись актов гражданского состояния, трудовой распорядок и др.), но в предмет  международного частного права входят только те семейно-брачные и трудовые отношения, которые имеют гражданско-правовую природу.

Все вышеизложенное позволяет  сделать следующий общий вывод.

Предмет международного частного права составляют гражданские  правоотношения международного характера, или гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом.

Таким образом, спецификой отношений, подпадающих по сферу действия МЧП, является наличие “иностранного  элемента”. Под “иностранным элементом” понимают:

– субъекта, который имеет  иностранную принадлежность;

– объекта, имеющий определенную принадлежность к иностранному государству;

– юридического факта, который  имел или имеет место за границей.

К предмету МЧП все ученые относят вопросы выбора права (коллизионные вопросы). Между различными правовыми школами нет согласия по отношению к процессуальным отношениям. В общем предметом МЧП являются отношения, имеющие частноправовой характер, выходящие за границы одного государства, субъектами которых являются граждане различных государств и лица без гражданства.[1]

 

1.2. Коллизионные и материально-правовые методы регулирования в международном частном праве

Особенность международного частного права как полисистемного комплекса определяется не только характерными чертами его предмета и источников. Специфичен также и метод (способ) правового регулирования, используемый в МЧП. Его основной задачей является устранение возникающей в процессе осуществления международных отношений частноправового характера «коллизии» законов (от лат. collisio – столкновение), при которой два или более нормативных акта из различных правовых систем одновременно претендуют на урегулирование одного и того же фактического состава.

Такая ситуация достаточно редка в тех случаях, когда  общественное отношение возникает  между субъектами одной и той  же государственной принадлежности и в рамках границ конкретного  государства. Однако если оно имеет  одну или несколько составляющих, придающих соответствующему отношению  международный характер, то подобный фактический состав как бы одновременно «привязывается» сразу к нескольким правовым системам, каждая из которых  потенциально может быть использована в данном случае. Поэтому задача правоприменителя значительно усложняется, так как из всех систем, претендующих на регулирование взаимоотношений субъектов, необходимо выбрать одну.

Как бы ни были значительны  достижения в унификации права, по-прежнему остаются Существенными различия в  регулировании частноправовых отношений (Даже в рамках правовых систем, принадлежащих  к одной и той же правовой семье, и более того – применительно  к истолкованию правил одного и того же закона, действующего в разных странах)»  как МЧП при помощи использования  коллизионного и материально-правового  способов регулирования, каждому из которых присущи свои достоинства и недостатки.

Коллизионный способ регулирования. Ему международное частное право  фактически обязано своим рождением  и дальнейшим развитием. Проблема выбора надлежащего источника регулирования  решается в данном случае посредством  использования специальных коллизионных норм, формулирующих принципы, на основе которых определяется применимое материальное право.

Коллизионный  способ регулирования иногда называют отсылочным, поскольку, по мнению некоторых исследователей, коллизионная норма лишь «передает» соответствующие отношения на разрешение компетентного правопорядка, а не регулирует их сама. С этой точкой зрения нельзя согласиться.

Несмотря на кажущуюся  простоту, применение коллизионного  способа сопряжено с рядом  объективных трудностей и недостатков, которые значительно снижают  эффективность его действия.

Во-первых, указанный способ не способствует достижению единообразия разрешения одинаковых по содержанию правовых споров или других конфликтных ситуаций между контрагентами в судах различных государств, так как нормы национальных правовых систем могут по-разному подходить к регулированию одних и тех же отношений. Здесь мы имеем дело с феноменом, который в доктрине международного частного права получил наименование «хромающие отношения».[7]

Во-вторых, так как коллизионные нормы содержатся в законодательстве различных государств, возникает коллизия между самими этими нормами. Поэтому иностранное право, к которому отсылает коллизионная норма, может в свою очередь предусмотреть необходимость применения нормативных предписаний первого государства или какой-нибудь третьей страны. Другими словами, в данном случае ни одна из национальных правовых систем может не признать себя компетентной в регулировании спорного правоотношения.

В последнее время международное  сообщество предпринимает значительные усилия по устранению противоречий между коллизионными нормами различных стран. Для этой цели используются международные договоры, заключаемые между государствами. Их участники принимают на себя обязательства применять сформулированные в таких соглашениях единообразные коллизионные нормы по определенному кругу отношений, входящих в предмет регулирования МЧП. Однако прогресс, достигнутый сегодня в этой области, все еще нельзя признать существенным.

В-третьих, коллизионный метод регулирования, несмотря на то, что он используется при регулировании международных отношений, национален по своей сути. Материальный закон, к применению которого неизбежно приводит коллизионный метод, в подавляющем большинстве случаев будет являться внутренним законом конкретного государства, изначально не рассчитанным на регулирование отношений типа МНН.

В-четвертых, в тех случаях, когда в соответствии с коллизионными нормами подлежит применению иностранное право, возникает серьезная проблема уяснения его содержания, толкования и принципов реализации. Проведение качественной работы в этой области представляет значительную сложность для национальных правоохранительных органов разных стран, которые, конечно же, не могут знать право иностранного государства с такой степенью детальности, как свое.

Материально-правовой метод регулирования. Разрешение проблемы выбора применимого права в рамках этого метода обеспечивается посредством использования унифицированных материальных норм, которые регулирую поведение субъектов отношений типа МНН без помощи коллизионных механизмов.

Появление материально-правового  метода было вызвано стремлением  участников международного общения  заменить разноречивые положения национального  законодательства отдельных стран  системой однородных нормативных предписаний, предназначенных для непосредственного  регулирования международных немежгосударственных невластных отношений. Первоначально этот метод, применялся только в области международной торговли – сферы, для регулирования которой национальное прав было наименее приспособлено, а затем распространился на другие институты международного частного права включая международный гражданский процесс.

В настоящее время основной формой достижения унификации материально-правового  регулирования отношений в области  МЧП является заключение международный, договоров. Как правило, все они являются итогом многолетней напряженной работы международных организаций; и конференций и отражают баланс интересов отдельны государств в соответствующих вопросах. Унификация норм международного частного права возможна сегодня также посредством утверждения международно-правовых обычаев, вырабатываемых на основе широкой и единообразной практики международного сотрудничества. Наконец, в качестве неправовых вспомогательных унифицированных норм, оказывающих воздействие на регулирование отношений типа МНН, следует рассматривать рекомендации межправительственных и неправительственных международных организаций и ассоциаций (например, Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г., публикации Международной торговой палаты в Париже или типовые договоры на поставку готовых изделий, разрабатываемые различными международными торговыми ассоциациями), а также международные обыкновения.[4]

 

1.3.  Система  международного частного права

Природа и характерные  черты нормативного состава международного частного права, непосредственно зависят  от способов правового регулирования  гражданских правоотношений международного характера, которые состоят из двух видов норм: коллизионных и унифицированных материальных гражданско-правовых.

Коллизионные нормы преодолевают коллизионную проблему путем выбора права. Главная особенность таких  норм состоит в том, что они  не содержат прямого определения  прав и обязанностей участников гражданских  правоотношений, а указывают, право  какого государства нужно применить  для определения этих прав и обязанностей. Поэтому эти нормы называют отсылочными.

Унифицированные материальные гражданско-правовые нормы, с помощью  которых осуществляется материально-правовой способ регулирования, преодолевают коллизионную проблему путем создания единообразных  норм гражданского права различных  государств, что устраняет саму причину  возникновения коллизии. В отличии от коллизионных, материально-правовые нормы непосредственно устанавливают правила поведения для участников гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Часто такие нормы называют прямыми. Таким образом, международное частное право включает два вида норм – коллизионные и унифицированные материальные гражданско-правовые.[1]

 

 

 

 

2. Источники международного  частного права

 

2.1. Виды и соотношение  источников международного частного  права

В настоящее время под  источниками права в юридико-техническом  смысле в общей теории права, как  правило, понимается совокупность форм и средств внешнего выражения и закрепления правовых норм. Другими словами, это те национальные законы, подзаконные нормативные правовые документы, международные договоры и акты неписаного права, которые содержат нормы, регулирующие международные немежгосударственные невластные отношения.

Если обобщить все мнения, которые высказывались и высказываются  сегодня в литературе по международному частному праву относительно видов источников МЧП, то в их перечень следовало бы включить: 

внутреннее законодательство государств; 

международные договоры;  

судебные прецеденты;  

международные и  внутригосударственные правовые обычаи и обычаи делового оборота; 

правовую доктрину;  

право, творимое самими участниками общественных отношений.