Понятие и организация предпринимательской деятельности

При определении  понятия торговой сделки используются два различных критерия такой сделки – объективный и субъективный. Объективно-торговой является сделка, которой закон придает торговый характер независимо от того, кем она совершается. Субъективноторговой является сделка, осуществляемая предпринимателем (коммерсантом) или с его участием в коммерческих целях.

Признание правового  статуса предпринимателя – важный юридический факт. Все заключаемые  предпринимателем сделки презюмируются  связанными с функционированием  его предприятия

С. 190

и имеющими торговый характер со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. Особое значение это правило имеет в странах, законодательство которых не содержит самого перечня торговых сделок, в частности в России.

Исторически российское торговое законодательство не содержало  ни системы, ни даже перечисления торговых сделок. Вместе с тем с целью определения области применения специальных торговых законов в процессуальных вопросах – определение круга дел, подведомственных коммерческим судам, и финансовых – обложение товара в его обращении от производителя к потребителю, российское право исходило из субъективного признака торговой сделки, т. е. относило к торговым все сделки, «заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию», торговому промыслу[1].

В частности, для  решения вопроса о том, какие  внебиржевые сделки должны признаваться торговыми и, следовательно, регистрироваться, Народный Комиссариат СССР разъяснил  в своей инструкции, что «сделка  считается торговой в том случае, если хотя бы одна из заключивших ее сторон занимается торговлей или производственной деятельностью в виде промысла»[2].

Наркомфин РСФСР  признавал, что «покупка промышленными  предприятиями материалов в целях  переработки их в изделия для  продажи последних или передачи этих изделий для дальнейшей переработки в тех же целях в других промышленных предприятиях составляет предмет торговой сделки». Покупка же промышленными предприятиями материалов в целях употребления для надобностей предприятия составляет предмет неторговой сделки[3].

Современное российское коммерческое законодательство также  исходит из субъективного критерия торговой сделки, т. е. признает, что  торговыми являются сделки, совершаемые  предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими  предпринимательской деятельности[4].

Предпринимательская деятельность обусловливает признаки торговой сделки. К числу таких  признаков относится особый субъектный состав участников торговой сделки. Сторонами  или одной из сторон торговой сделки являются зарегистрированные в установленном законом порядке индивидуальные предприниматели, коммерческие юридические лица различных организационно-правовых

С. 191

форм, а также  некоммерческие юридические лица в  пределах осуществления ими предпринимательской  деятельности.

Одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпринимателями), неторговой (когда обе стороны договора не предприниматели), а также торговой для одного лица-предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица-непредпринимателя. В отношении предпринимателя, преследующего коммерческие цели, применяются правила коммерческого законодательства, а в отношении обычного частного лица – общегражданского законодательства[5].

В зависимости  от субъектного состава участников договора ГК называет предпринимательскими такие договоры, сторонами которых являются предприниматели. К ним относятся, например, поставка, контрактация, поставка для государственных нужд, договор простого товарищества.

К предпринимательским  договорам относятся и договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель. К таким договорам ГК относит, в частности, розничную куплю-продажу, энергоснабжение, прокат, бытовой подряд, договор доверительного управления имуществом, кредитный договор, договор банковского вклада и банковского счета.

Вторым отличительным  признаком торговых сделок является цель, которой служат торговые сделки. Сделка становится торговой потому, что  она совершается для торговли[6], т. е. в коммерческих целях.

Заключая договор  в сфере предпринимательства, предприниматель стремится к определенной цели – получению прибыли. Получение прибыли, расчет на прибыль (спекуляция) является побудительной причиной для ведения всей вообще предпринимательской деятельности. Поэтому торговыми сделками признаются, прежде всего, сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности. К таким сделкам относятся, в частности, продажа предприятия, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг), коммерческая концессия. Предприниматели не названы ГК сторонами этих сделок. Однако, исходя из целей совершения, следует сделать вывод, что их сторонами или одной из сторон являются предприниматели.

Коммерческий  характер торговых сделок предполагает их возмездный характер. Презумпция возмездности договора закреплена ГК, в соответствии с которым договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 423). Если предприниматель совер-

С. 192

шает безвозмездную  сделку (например, дарение), такая сделка не является торговой, поскольку она  не преследует извлечение прибыли.

Споры, возникающие  между субъектами предпринимательской  деятельности о разногласиях по договору, обязательное заключение которого предусмотрено законом или передача разногласий по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами; об изменении условий договора или о его расторжении; о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражным судом в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ.

Отмеченные признаки договора в сфере предпринимательства: особый субъектный состав, расчет на прибыль  при осуществлении предпринимательской  деятельности, возмездность – должны рассматриваться в целостности и во взаимосвязи.

Например, если гражданин-предприниматель приобретает  автомобиль для личного пользования, то тем самым он совершает гражданско-правовой договор розничной купли-продажи, где он выступает как частное лицо, а договор опосредует имущественные отношения «житейского» (бытового) характера. Когда же он покупает автомобиль с целью перепродажи, то его отношения с покупателем могут оформляться либо договором розничной купли-продажи, либо договором поставки, в которых он как продавец осуществляет предпринимательскую деятельность, поэтому для него такая сделка будет являться торговой со всеми вытекающими последствиями. 

 
 
 
 

2.3 Ответсвенность  за нарушения обязательств.

 

Институт ответственности  за нарушение обязательств в гражданском праве приобретает все большее значение. Он содействует соблюдению договорной дисциплины, наращиванию прочных хозяйственных связей, а также развитию системы взаимного доверия сторон.

Ответственность - это прежде всего санкция за исполнение, либо ненадлежащее исполнение обязательств. Формы ответственности могут быть различными. Основная форма - возмещение убытков.

 Ответственность  в форме  возмещения убытков  имеет место тогда, когда лицо, потерпевшее от гражданского  правонарушения, нанесло убытки. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).¹

Гражданское законодательство закрепляет принцип полного возмещения убытков. В соответствии с пунктом 1 ст.15, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Это означает, что, по общему правилу, возмещению подлежат обе части убытков - как реальный ущерб, так и упущенная выгода.

Однако, по отдельным  видам обязательств и по обязательствам, связанных с определенным родом  деятельности законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность - статья 417 Гражданского кодекса ПМР). Как правило это ограничение выражается в том, что возмещаются лишь убытки, представляющие собой положительный ущерб (но не упущенную выгоду). Так в соответствии со статьей 825 Гражданского кодекса ПМР перевозчик отвечает за ущерб, причиненный утратой, недостачей или повреждением груза или багажа только в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа (при повреждении - в размере суммы, на которую понизилась их стоимость). Упущенная выгода возмещению не подлежит.

Как правило  взыскание убытков происходит в судебном порядке, так как сторонам зачастую трудно найти компромиссный вариант. Поэтому возмещение убытков в добровольном порядке относится к редким исключениям.

Для того, чтобы  взыскать убытки в суде, необходимо доказать ряд основных моментов, к числу которых относятся :

1. факт нарушения обязательства;
2. размер реального ущерба;
3. наличие прямой причиненной связи между нарушением обязательства и возникновением убытков;
4. меры и приготовление кредитора к извлечению доходов.

Для обоснования  причинения убытков необходимо доказать факт нарушения обязательства. Подбор доказательств осуществляется в зависимости от нарушения должника, в частности, от характера сделки, из которой возникло обязательство. Например, если контракт по договору поставки предоставил бракованную продукцию либо товар, не соответствующий условиям контракта, в суд необходимо представить следующие документы:

1. текст договора (фиксирует обязанность по поставке товаров), включая все приложения к нему (определяют ассортимент, количество, качество поставляемого товара);
2. товарно-транспортные документы (накладные, путевые листы, квитанции и т.п.) в подтверждении количества поставленного;
3. акт приема-передачи, удостоверяющий характеристики поступившего товара (в том числе отдельно отражающий конкретные нарушения - недостачу, пересортицу, брак, отсутствие необходимых комплектующих и т.п.);
4. по тем недостаткам, которые не могли быть выяснены при приеме продукции (например скрытые дефекты), целесообразно либо дополнительный акт приема-передачи с участием представителей сторон, либо провести независимую экспертизу, имеющую своей целью установить размер и характер неблагоприятных последствий либо изменений в товаре.

Этот перечень не является закрытым, т.к. между участниками  рынка возникают различные взаимоотношения, получающие разное правовое оформление.

В случае, если кредитору  причинен ущерб нескольких видов, то размер ущерба каждого вила рассчитывается отдельно.

В состав реального  ущерба включены расходы, которые лицо уже реально произвело к моменту  предъявления иска о возмещении убытков, либо которые еще будут им произведены для восстановления нарушенного права, т.е. будущие расходы.  К реальному ущербу отнесены и убытки, вызванные утратой или повреждением имущества, т.к. в этом случае также производятся расходы.

При определении  убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного  удовлетворения должником требование кредитора, а если требование добровольно  удовлетворено не было – в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств дела, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения. ²

При определении  размера будущих расходов необходимо учитывать, что подлежат возмещению не любые, а необходимые (разумные) расходы, которые понесет потерпевшее лицо в нормальные(разумные)сроки после нарушения его прав и им будет применена разумная цена.

При предъявлении требования о возмещении как конкретных, так и будущих расходов должна быть доказана причинная связь между нарушением (неисполнением)обязанности и убытки, а также их размер.

Соблюдение этих условий и при предъявлении требований о возмещении упущенной выгоды (неполученных доходов).

Согласно пункту 4 статьи 410 Гражданского кодекса ПМР при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

В качестве доказательств  принятых кредитором мер и приготовлений  могут служить: контракты на последующую  перепродажу товара, договоры с третьими лицами на перевозку, хранение товара, его охрану и т.п.

При исчислении размера неполученных доходов первостепенное значение имеет определение достоверности (реальности) тех доходов, которые  потерпевшее лицо предполагало получить при обычных условиях гражданского оборота, при этом размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые должен был понести кредитор, если бы обязательство было исполнено. В частности, при определении размера неполученного дохода из-за недопоставки сырья и комплектующих изделий учитывается цена реализации готовых товаров за вычетом затрат, связанных с их производством.³