Общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью

По мнению Рогоцкой С.Е.  предоставление участникам ООО на сегодняшний день возможности выхода с выплатой действительной доли существенно затрагивает интересы кредиторов Общества[4]. Становится меньше имущества, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов. Свободный выход участников из ООО не должен являться следствием одностороннего расторжения учредительного договора.

Увеличение производится только по усмотрению ООО, законом не установлена обязанность по увеличению уставного капитала по каким-либо основаниям.

Способы увеличения уставного  капитала:

1) За счет имущества ООО.

Решение может быть принято  только на основании данных бухгалтерской отчетности ООО за предшествующий год. Сумма, на которую увеличивается уставный капитал, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов и суммой уставного капитала и резервного фонда (если он имеется).

2) За счет дополнительных вкладов участников.

·     решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов;

·     установлено единое для всех участников соотношение между стоимостью дополнительного вклада и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость доли.

Размеры дополнительных вкладов пропорциональны размерам долей.

3) За счет дополнительного вклада участника и вкладов третьих лиц, принимаемых в ООО (если прием третьих лиц не запрещен уставом).

·     решение принимается на основании заявления  участника о внесении дополнительного вклада или заявлении третьего лица о принятии его в ООО и внесении вклада.

При этом увеличивается  номинальная стоимость доли и  изменяется соотношение размеров долей  участников.

Увеличение уставного  капитала допускается только после его полной оплаты и производится по решению общего собрания.

В учредительные документы  вносятся соответствующие изменения, подлежащие государственной регистрации.

Сроки для процедуры  увеличения уставного капитала определяются Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом.

В случае несоблюдения сроков увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. ООО обязано в  разумный срок вернуть участникам и  третьим лицам их вклады.

ООО вправе, а в случаях, предусмотренных Федеральным Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», обязано уменьшить свой уставный капитал.

Решение принимается  общим собранием участников ООО. В учредительные документы вносятся соответствующие изменения, подлежащие государственной регистрации.

ООО обязано уменьшить  уставной капитал или ликвидироваться  в случаях:

·     если уставной капитал не оплачен в полном размере в установленный срок;

·     если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала;

·     если невозможно выплатить действительную стоимость доли участнику за счет разницы между стоимостью чистых активов и уставным капиталом.

Если же ООО в разумный срок не примет решение об уменьшении уставного капитала или о ликвидации, то оно подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке.

ООО не вправе уменьшать  уставный капитал, если в результате его размер станет меньше минимального размера уставного капитала (100 МРОТ / 10 тыс. руб.).

Уставный капитал может быть уменьшен:

·     путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников, но с сохранением размеров долей.

·     путем погашения долей, принадлежащих ООО.

В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного  капитала ООО обязано письменно уведомить об этом всех известны кредиторов ООО и опубликовать сообщение о принятом решении.

Кредиторы ООО вправе в течение 30 дней письменно потребовать  досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств ООО  и возмещения им убытков. 

 

1.3 Органы, их права и обязанности 

 

Управление в обществе с ограниченной ответственностью не отличается особой сложностью, так  как круг лиц в организации  невелик. Однако в законодательстве довольно подробно регламентируется деятельность основных органов управления Общества.

Высшим органом Общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников Общества может быть очередным или внеочередным. Общее собрание – это совместное присутствие участников Общества для  обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование.

Порядок созыва и проведения общего собрания установлен Законом, уставом  и внутренними документами.

Все участники Общества имеют право  присутствовать на общем собрании участников Общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения учредительных документов Общества или решения органов  Общества, ограничивающие указанные  права участников Общества, ничтожны.

Каждый участник Общества имеет на общем собрании участников Общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале Общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом.

Уставом Общества при его учреждении или путем внесения в устав  Общества изменений по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников Общества. Изменение и исключение положений устава Общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно.

Уставом Общества может быть предусмотрено  создание совета директоров (наблюдательного  совета). Его компетенция определяется уставом Общества.

Решение общего собрания может быть принято без проведения собрания – путем проведения заочного голосования (кроме вопросов утверждения годовых отчетов и балансов).

Очередное общее собрание проводится в сроки, определенные уставом, но не реже 1 раза в год. Уставом должен быть определен срок проведения собрания для утверждения годовых результатов деятельности.

Внеочередное общее собрание проводится в случаях, определенных уставом, а  также в любых иных случаях, если проведения такого собрания требуют  интересы Общества и его участников.

В Обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся  к компетенции общего собрания, принимаются  единственным участником Общества единолично и оформляются письменно.

Согласно ст. 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала Общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из Общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность Общества или существенно ее затрудняет.

Пп. «б» п. 17 совместного Постановления  Пленумов Верховного суда РФ и Высшего  Арбитражного суда РФ от 09.12.1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» разъяснено, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность Общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников Общества, лишающее Общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников[5].

Руководство текущей деятельностью  Общества осуществляется единоличным  исполнительным органом Общества или  единоличным исполнительным органом  Общества и коллегиальным исполнительным органом Общества.

Исполнительные органы ООО осуществляют руководство текущей деятельностью Общества и подотчетны общему собранию и совету директоров.

Единоличный исполнительный орган  может быть только физическим лицом (президент, генеральный директор и  др.) и может быть избран и не из числа участников Общества; избирается общим собранием на срок, определенный уставом ООО. Порядок деятельности и принятия решений, устанавливается уставом, внутренними документами Общества, а также договором.

Между Обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, заключается договор.

Полномочия исполнительных органов  ООО следующие:

·     без доверенности действует от имени ООО;

·     выдает доверенности на право представительства от имени ООО;

·     издает приказы о назначении на должности работников ООО, об их переводе, увольнении и др.

Функции председателя коллегиального органа выполняет президент/генеральный  директор и т.д., т.е. лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного  органа.

Коллегиальный исполнительный орган избирается общим собранием  на срок и в количестве, определенном уставом.

Полномочия, порядок деятельности и принятия решений коллегиальным  исполнительным органом устанавливается  уставом и внутренними документами  Общества.

Членами коллегиального органа может быть только физическое лицо, избранное не обязательно из участников ООО.

Решение исполнительного органа может быть обжаловано участником в суде.

Казачанский и Зинченко считают, что законодатель по данному  вопросу (создание исполнительного органа в ООО) вышел здесь за пределы, установленные ГК, стремясь, очевидно, универсализировать исполнительные органы всех хозяйственных обществ[6]. Но, тем не менее, введение нормативной конструкции «управляющего» в закон «Об АО» имело под собой основание, предусмотренное ст. 103 ГК РФ. В отношении ООО ГК РФ такого основания не содержит. Практика применения норм о передаче имущества хозяйственных обществ управляющему выявила неоднозначность данного понятия.

 

2. Особенности  ответственности ООО и ОДО 

 

2.1 Порядок  обращения взыскания на имущество  общества 

 

Юридическое лицо может  быть ликвидировано как в добровольном, так и в принудительном порядке. В добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, и достижением цели, ради которой оно создано. Кроме того, юридическое лицо может объявить о своем банкротстве и добровольной ликвидации.

В принудительном порядке  юридическое лицо ликвидируется  по решению суда в случаях:

1) грубого нарушения  закона при создании (нарушение  носит неустранимый характер);

2) осуществления деятельности  без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной  законом;

3) иных неоднократных  или грубых нарушениях закона  или иных правовых актов;

4) признания судом  юридического лица банкротом[7].

Для каждой формы организации  установлены общие и индивидуальные основания принудительной ликвидации юридического лица.

Общество с ограниченной ответственностью относится к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права.

Принятие решения о  ликвидации Общества относится к  исключительной компетенции общего собрания его участников согласно ст. 33 Федерального закона «Об обществах  с ограниченной ответственностью». Решение по вопросу о ликвидации Общества должно приниматься всеми его участниками единогласно.

Решение общего собрания участников Общества о его добровольной ликвидации и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению  совета директоров (наблюдательного совета) Общества, исполнительного органа или участника Общества.

Учредители (участники) Общества или орган, принявшие решение  о ликвидации юридического лица, назначают  ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

При добровольной ликвидации завершение дел Общества возлагается  на ликвидационную комиссию, которая  после назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени Общества, в том числе и выступать в суде. Персональный состав ликвидационной комиссии определяется по согласованию с органом государственной регистрации, то есть налоговым органом по месту регистрации Общества. Субъектом правоотношений остается Общество, находящееся в состоянии ликвидации, поэтому все сделки, заключаемые в данный период от его имени, должны содержать указание, что Общество находится в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации юридического лица.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят  полномочия по управлению Обществом, то есть функции и права органов  ликвидируемого Общества. Задачей ликвидационной комиссии (ликвидатора) является завершение деятельности Общества в установленный срок с наименьшим ущербом для его контрагентов, учредителей или участников. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого Общества выступает в суде.