Общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью

 по теме: «Общества с ограниченной  ответственностью и общества  с дополнительной ответственностью»

 

Содержание 

 

Введение

1. Порядок создания

1.1 Особенности формирования условий  учредительных документов

1.2 Порядок формирования уставного  капитала

1.3 Органы, их права и обязанности

2. Особенности ответственности  ООО и ОДО

2.1 Порядок обращения взыскания  на имущество общества

2.2 Ответственность общества перед  кредиторами в случае банкротства  общества

2.3 Ответственность общества в  случае реорганизации

Заключение

 

Введение  

 

В отечественном праве  общества с ограниченной ответственностью имеют довольно противоречивую историю. В первом российском Гражданском  кодексе 1922 года «товарищества с  ограниченной ответственностью» рассматривались  как товарищества, по обязательствам которых их участники отвечают «личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном (напр., трехкратном, пятикратном, десятикратном) отношении к сумме вклада каждого товарища». В новейшем законодательстве такая конструкция была возрождена п.5 ст.19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, а затем в ст.95 ГК РФ под названием «общества с дополнительной ответственностью». Закон и сейчас предполагает распространение на такие общества правил об обществах с ограниченной ответственностью (п.3 ст.95 ГК), по сути рассматривая их в качестве разновидности последних.

В Гражданском кодексе  РФ обществам с ограниченной ответственностью как самостоятельной разновидности  юридических лиц – коммерческих организаций посвящен ряд специальных правил (ст.87-94), а также общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ (ст.66-68). Однако их явно недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких обществ (Кодекс и не ставил перед собой этой задачи, ограничившись лишь общими нормами о статусе данных обществ), поэтому принятие специального закона стало насущно необходимым. Но в течение более чем трех лет (с 8 декабря 1994 года по 1 марта 1998 года) перечисленные правила оставались единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной ответственностью. Таким образом, Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», по сути, впервые в российском праве дал развернутую, отвечающую современным потребностям регламентацию правового статуса этих хозяйственных обществ. 

 

1.1 Особенности  формирования условий учредительных  документов 

 

Государственная регистрация  Общества с ограниченной ответственностью производится на основании и в  соответствии с Федеральным Законом  «О государственной регистрации юридических лиц», вступившим в силу с 1 июля 2002г. С 1 июля 2002г. государственная регистрация юридических лиц передана в ведении Федеральной налоговой службе, и ее территориальным подразделениям.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов, поэтому оно и называется «с ограниченной ответственностью».

Правовое положение  общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации Общества определяются Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются соответствующими федеральными законами.

Общество с дополнительной ответственностью – коммерческая организация, уставный капитал которой разделён на доли заранее определённых размеров, образованная одним или нескольким лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по её обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал.

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью ООО, поэтому на него распространяются и нормы, регулирующие правовой статут ООО. Главный отличительный признак: при недостаточности его имущества для удовлетворения требований кредиторов участники ОДО могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим лично им имуществом, причем в солидарном порядке. однако, размер этой ответственности ограничен: в одинаковом для всех участников кратном размере к сумме внесенных ими вкладов[1].

Учредителями (Участниками) Общества с ограниченной ответственностью могут  быть юридические лица и граждане Российской Федерации, иностранные  физические и юридические лица. Возможно регистрация Общества с иностранными учредителями.

Не могут выступать Учредителями (Участниками) Общества государственные  служащие, военнослужащие, а также  государственные органы и органы местного самоуправления.

Общество может быть учреждено  одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать Обществом с одним участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество (ООО, ОДО, АО), состоящее из одного лица.

Число Учредителей (Участников) Общества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, Общество обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. При невыполнении этого требования и несокращении числа участников в указанный срок Общество подлежит ликвидации в судебном порядке на основании пункта 2 статьи 61 и статьи 88 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Общество должно иметь полное и  вправе иметь сокращенное фирменное  наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Со вступлением в силу ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц» и  передачей функции регистрации Федеральной налоговой службе прекращена практика проверки наименования.

Несмотря на это, требования, предъявляемые  действующим законодательством, к  фирменному наименованию остались:

1. Наименование юридического лица  не должно вводить в заблуждение.

2. В наименовании нельзя использовать название другой организационно-правовой формы.

3. Не допускается использование  аббревиатур зарубежных организационно-правовых  форм в наименовании организации  на русском языке.

4. При использовании в наименовании  организации слов «Россия», «Федеральный» и образуемых от этих слов сочетаний, а также местных топонимов необходимо получать разрешение на их использование в соответствующих органах власти[2].

При организации фирмы следует  большое внимание уделять юридическому адресу. С принятием Федерального закона «О государственной регистрации  юридических лиц» понятия «юридический адрес» и «фактический (или почтовый) адрес» совпали. Государственные органы, работая в системе «одного окна», получают данные об организации из ЕГРЮЛ, который ведет регистрирующий орган. Соответственно, единственный адрес организации, который знают государственные органы, это адрес, заявленный при создании ООО. Таким образом, все официальные письма и уведомления высылают на этот адрес.

По мнению Рогоцкой С.Е. существенным недостатком ООО является наличие двух учредительных документов (учредительного договора и устава)[3]. Наличие учредительного договора, регулирующего отношения участников на протяжении всего существования ООО, является признаком товариществ (правовая доктрина рассматривает хозяйственные товарищества как объединения лиц), а существование устава ООО – признаком хозяйственных обществ (объединений капиталов).

Учредительный договор  – многосторонняя сделка, он требует  для своего изменения волеизъявления всех лиц, являющихся его сторонами. Правоприменительная практика также  свидетельствует о необходимости согласия всех участников договора для его изменения. Согласие должно быть оформлено путем подписания единого документа или представления иного письменного подтверждения. Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлен приоритет устава над учредительным договором (п. 5 ст. 12).

Если Общество учреждается  одним лицом, учредительным документом Общества является Устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа  участников Общества до двух и более  между ними должен быть заключен Учредительный договор.

Требования к содержанию Учредительных документов Общества определяются Федеральным Законом  «Об обществах с ограниченной ответственностью», а именно статьей 12. В Учредительном договоре учредители Общества обязуются создать Общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию.

Учредительным договором  определяются также:

·     состав учредителей общества;

·     размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей общества;

·     размер и состав вкладов;

·     порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении; ответственность учредителей общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

·     условия и порядок распределения между учредителями общества прибыли;

·     состав органов общества;

·     порядок выхода участников общества из общества.

Устав Общества должен содержать:

·     полное и сокращенное фирменное наименование общества;

·     сведения о месте нахождения общества;

·     сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

·     сведения о размере уставного капитала общества;

·     сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

·     права и обязанности участников общества;

·     сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

·     сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

·     сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

·     иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Устав Общества может также содержать  иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным  законам.

1.2 Порядок формирования  уставного капитала 

 

Учредители Общества с ограниченной ответственностью обязаны сформировать Уставный капитал Общества, который  определяет минимальный размер имущества  организации, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного капитала ООО – 10 000 рублей. Размер Уставного капитала Общества и номинальная стоимость долей участников (учредителей) Общества определяются в рублях.

Размер доли участника Общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде правильной дроби. Размер доли участника Общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала Общества.

Уставный капитал Общества составляется из стоимости вкладов его учредителей. Вкладом в Уставный капитал могут  быть денежные средства, имущество, неимущественные права, имеющие денежную оценку. Состав вкладов должен быть определен в учредительных документах.

На момент государственной регистрации  Общества необходимо внести не менее 50% Уставного капитала, оставшиеся 50% можно  внести в течение года с момента регистрации Общества.

Если Уставный капитал вносится деньгами, то необходимо открыть накопительный  счет в банке и внести на него соответствующую сумму. Для этого  в банк предоставляются проекты  учредительных документов Общества, решение (протокол учредительного собрания) о создании. В банке необходимо также заполнить и подписать заявление на открытие накопительного счета или договор. Банк выдает справку о внесении уставного капитала.

Если в Уставный капитал вносится имущество, то необходимо произвести оценку этого имущества. Если имущественный вклад составляет 200 МРОТ (20 000 рублей) и менее, то оценку имущества могут осуществлять сами учредители (участники). Если имущественный вклад составляет более 200 МРОТ, то в этом случае оценку должен осуществлять независимый оценщик, имеющий соответствующую лицензию.

На основании п. 1 ст.21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участник Общества вправе продать или иным образом  уступить свою долю в уставном капитале Общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного Общества. Согласие Общества или других участников Общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом Общества. Данное право закреплено в императивной форме и не допускает возможности ограничения его учредительными документами Общества.