Коммерческие организации

Раздел I.

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Наиболее  распространенной формой ведения бизнеса  является осуществление его посредством  образования юридического лица.

Любое юридическое лицо, осуществляющее хозяйственную  деятельность, обладает совокупностью  определенных признаков. Основными  из этих признаков являются:

1) организационное  единство, то есть наличие устава, учредительного договора, иных учредительных  документов, определяющих его правовой  статус, структуру, цели, задачи и  иные основные положения, характеризующие  организационную сущность;

2) наличие  обособленного имущества, отражаемого  на отдельном балансе, что позволяет  отделить его от имущества  иных лиц. Все юридические лица  разделяются на тех, которые  обладают правом собственности  на обособленное имущество и  на тех, которые обладают иными  вещными правами на закрепленное  за ними имущество;

3) самостоятельная  имущественная ответственность,  то есть ответственность имуществом, принадлежащим данному юридическому  лицу;

4) участие  в гражданском обороте от своего  имени.

При создании коммерческой организации ее учредители принимают ряд основополагающих решений, касающихся вновь создаваемого юридического лица. Решения, принимаемые учредителями, определяют правовое положение будущей организации, права и обязанности ее участников, взаимоотношения с государственными органами.

Прежде  всего учредители должны выбрать организационно-правовую форму коммерческой организации.

Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (далее  – ГК РФ) устанавливает принцип, согласно которому юридические лица могут быть созданы только в какой-либо из предусмотренных законом организационно-правовых форм. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень таких форм содержится в самом ГК РФ.

Учредители  юридического лица должны облечь его  в одну из предусмотренных законом  форм, и придумывать нечто, не предусмотренное  законом, они не вправе. Этот принцип  так называемого «замкнутого  круга» юридических лиц прямо  противоположен принципу неограниченного  круга обязательных прав, вытекающих из принципа свободы договора, имеет  важное значение.

Этот  принцип юридического лица позволяет  исключить возникновение ненадежных, не обладающих конструктивной устойчивостью  юридических лиц. Он исключает возможность применения таких произвольных правовых конструкций в организации юридического лица, которые легализовали бы или хотя бы облегчали отклонение его от официально провозглашенных им и дополнительным законом целей, нарушение учредителями или руководителями юридического лица интересов других его участников или членов, злоупотребление их доверием, а также введение в заблуждение внешних контрагентов. Этот принцип обеспечивает возможность контроля со стороны государства за экономическим (хозяйственным) оборотом и стабильность, охрана которой — важнейшая задача гражданского права.

Юридические лица подразделяются на корпоративные и унитарные. К первым относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). К унитарным — государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения.

Гражданский кодекс подразделяет также юридические  лица на коммерческие и некоммерческие. Коммерческие организации выделяются по двум признакам:

1) основная  цель — извлечение прибыли путем осуществления любой, не запрещенной законом деятельности;

2) право  распределять полученную прибыль  между своими участниками (членами).

Законодатель  наделил коммерческие организации  общей правоспособностью, то есть правом осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Причем независимо от того, закреплен ли конкретный вид  предпринимательской деятельности в уставе коммерческой организации.

Некоммерческие  организации тоже могут извлекать  прибыль, но не в качестве основной цели деятельности и, кроме того, не вправе ее делить между участниками.

Хозяйственными  товариществами и обществами признаются коммерческие организации, уставный капитал  которых (сложенный из вкладов участников и определенный в уставе юридического лица) разделен на доли (вклады) учредителей (участников) товарищества или общества.

Уставный  фонд представляет собой минимальный  размер имущества юридического лица, гарантирующего интересы его кредиторов, поэтому он указывается в уставе и регистрируется при регистрации  юридического лица. Вкладом в имущество  хозяйственного товарищества или общества может быть любое имущество — деньги, ценные бумаги, другие вещи, любые имущественные и отчуждаемые имеющие денежную оценку права.

В уставный капитал должно входить реальное имущество, которое может удовлетворить  претензии потенциальных кредиторов. Естественно, что это не обязательно  должны быть конкретные материальные вещи. Это могут быть и авторские  права, права требования и т. п. Но все обязательно должно иметь  конкретную ценность и быть охраноспособным как объект гражданского права, а независимый аудит должен подтвердить ценность данного нематериального актива. Передаваемое в качестве вклада право переходит к юридическому лицу — товариществу или обществу.

Если  вкладом являются вещи (имущество, деньги, ценные бумаги или иное), то они являются собственностью юридического лица, именно это имеет в виду ГК РФ, когда  в п. 1 ст. 66 говорит, что созданное  за счет вкладов учредителей имущество  принадлежит юридическому лицу — товариществу или обществу — на правах собственности. При этом сами учредители (участники) не являются субъектами долевой собственности на переданные вещи. Также на правах собственности юридическому лицу принадлежит и имущество, произведенное или приобретенное им в процессе его деятельности. Все это, конечно, не означает, что юридическое лицо — общество или товарищество — не может обладать и иными, помимо права собственности, правами на имущество, которые могут принадлежать ему как изначально, то есть быть переданы в порядке образования уставного фонда, так и приобретены им впоследствии.

Разделение  уставного капитала на доли учредителей  или участников товарищества или  общества нельзя рассматривать как  их долевую собственность на это  имущество. Единым собственником его  является только юридическое лицо. Разделение капитала на доли и их размер и соотношение могут иметь юридическое значение при распределении голосов в управлении делами юридического лица, при распределении полученной им прибыли или понесенных убытков, распределении оставшегося имущества при его ликвидации и в иных случаях, предусмотренных законом или учредительными документами юридического лица. Денежная оценка вклада каждого участника товарищества или общества, от чего и зависят соотношения долей (паев), производится по соглашению между учредителями или участниками, а в случае, предусмотренном законом, подлежит независимой экспертной оценке (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

Учредителями  и участниками хозяйственных  товариществ и обществ могут  быть как физические, так и юридические  лица, кроме установленных законом  ограничений.

Не могут  быть участниками хозяйственных  обществ и товариществ государственные  органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральным  законом. Законом может быть запрещено  или ограничено такое участие  для отдельных категорий граждан, кроме участия в открытых акционерных  обществах, которое запрещено быть не может (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Также Федеральным Законом от 27.06.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» установлены определенные ограничения для государственных служащих.

Участники любого общества или товарищества имеют  право:

1) участвовать  в управлении делами общества  или товарищества, за исключением  случаев, установленных для АО  и товариществ на вере;

2) получать  информацию о деятельности общества  или товарищества и знакомиться  с его документацией в порядке,  определенном учредительными документами  общества или товарищества;

3)участвовать  в распределении прибыли;

4)получать  в случае ликвидации общества  или товарищества часть оставшегося  имущества. Они могут иметь  и другие права, предусмотренные  законом (в частности ГК РФ) для членов кооперативов или  участников товарищества или  учредительными документами общества  или товарищества.

Участники любого общества или товарищества обязаны:

1) вносить  вклады в порядке, в размерах, способами и в сроки, предусмотренные  учредительными документами;

2) не  разглашать конфиденциальные сведения  о деятельности общества или  товарищества.

Они могут  нести и другие обязанности, предусмотренные  учредительными документами общества или товарищества.

ГК РФ (ст. 68) допускает преобразование хозяйственных  товариществ и обществ одного вида в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в  производственные кооперативы по решению  общего собрания участников в установленном  ГК РФ порядке.

Наименование  любого хозяйственного общества или  товарищества должно содержать указание на его организационно-правовую форму предусмотренную ГК РФ.

ГК РФ отдельно выделяет категорию дочерних и зависимых хозяйственных обществ.

Статья 105 ГК РФ посвящена дочерним обществам. Речь идет как о дочерних акционерных  обществах, так и о дочерних ООО  или ОДО. Следует обратить внимание на то, что дочернее общество всегда является юридическим лицом, имеет  свои учредительные документы, подлежит государственной регистрации, имеет  обособленное имущество, самостоятельный  баланс, отвечает по обязательствам своим  имуществом. Этим дочернее общество отличается от филиалов и представительств основного  общества или товарищества. Кроме  того, если филиал должен осуществлять часть (или всю) деятельности основного общества или товарищества, действуя при этом не от своего имени, а от имени юридического лица, которое выдает доверенность руководителю филиала, то дочернее общество может осуществлять как те же функции, что и основное общество, так и абсолютно другие. В отличие от филиала, который должен быть расположен в другом населенном пункте, дочернее общество может находиться там же, где и основное. Указанная статья не случайно говорит о дочерних хозяйственных обществах. Дело в том, что "дочернего товарищества" быть не может, так как лицо не может быть полным товарищем в другом простом товариществе или коммандитном товариществе. Однако товарищество вправе быть учредителем дочернего общества.

Основными признаками дочернего общества являются:

1. В  уставном капитале дочернего  общества преобладающее участие  принадлежит другому обществу  или товариществу. Преобладающим  является такое участие, которое  позволяет основному обществу  играть решающую роль в принятии  решений органами управления  дочернего общества (например, обладая  контрольным пакетом его акций), определять важнейшие направления  его деятельности. Обычно такое  преобладающее участие основывается  на том, что основному обществу  принадлежит более половины уставного  капитала. Но в конкретной ситуации  может быть и так, что хотя  основное товарищество (общество) имеет, например, всего 40% участия в уставном капитале (но в любом случае более 20%), тем не менее, это обеспечивает ему решающее влияние (так как у других участников дочернего общества доля участия еще меньше).

2. В  соответствии со своим уставом  либо в силу договора с другим  обществом (товариществом) должно  согласовывать с последним свои  решения по важнейшим вопросам. Договор позволяет основному  обществу определять решения  дочернего, касающиеся управленческих  вопросов, вопросов хозяйственной  деятельности и иные;

3. Дочернее  общество зависит от другого  общества при принятии решений  каким-либо иным образом. Например, основное общество может запретить  принимать органам управления  дочернего общества те или  иные решения, а за нарушение  указанных ограничений применять  соответствующие санкции.

Так как  дочернее общество является юридическим  лицом, оно отвечает по своим обязательствам, но не по обязательствам основного  общества, а основное в свою очередь  не отвечает по обязательствам дочернего, за исключением установленных законом  случаев:

1. Основное  общество несет солидарную ответственность  по обязательствам дочернего  общества, если эти обязательства  возникли в результате совершения  сделок по указанию основного  общества.

2. При  банкротстве дочернего общества, наступившего по вине основного  общества, последнее несет субсидиарную  ответственность по его долгам.

3. В  случае причинения дочернему  обществу убытков, остальные участники  дочернего общества вправе требовать  возмещения основным обществом  убытков причиненных дочернему  обществу.

Зависимое общество отличается от дочернего рядом признаков:

1. Преобладающее  общество в зависимом обществе  обладает более чем 20% голосующих  акций АО (долей уставного капитала ООО), но при этом преобладающее общество не имеет возможности определять решения, принимаемые зависимым обществом. В любом случае у преобладающего общества доля в уставном капитале зависимого общества (количество голосующих акций) должна быть менее 51%, в противном случае оно будет дочерним обществом, а преобладающее общество будет основным. Товарищество не может иметь статус преобладающего, так как его упоминания нет в ст. 106 ГК РФ;

2. Преобладающее  общество не вправе давать  зависимому обществу обязательные  для последнего указания;

3. Преобладающее  общество не несет солидарной  ответственности по обязательствам  зависимого общества;