Коллизионные вопросы права наследования

- В суд с исковым заявлением обратилось ТОО «Загар К» (далее ТОО) о понуждении вступления в состав участников ТОО «Загар К» трех наследников умершего учредителя данного ТОО. Свое заявление ТОО, мотивировало тем, что хотя наследники и получили право на наследство доли умершего учредителя, но данное право они не реализовали путем присоединения к учредительному договору, а так же, не внеся соответствующие изменения в Устав ТОО. На суде наследники заявили, что они не обязаны ничего подписывать и ни к чему присоединяться, так как в соответствии с пунктом 2 статьи 22 Закона  «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», они уже считаются присоединившимися к учредительному договору и к Уставу ТОО с момента перехода права на долю умершего учредителя. Кроме этого они заявили, что еще сами не решили, будут ли они в составе участников ТОО или же выйдут из него путем реализации своих долей другим учредителям ТОО. Более года длилась судебная тяжба так как в Законе «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» имеется противоречие между  пунктом 2 статьи 22 Закона  и пунктом 1 этой же статьи, а так же пунктам 4-6 статьи 17 Закона.

В соответствии с Законом «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» любое изменение в количестве участников товарищества, влечет за собой внесение в устав товарищества и его перерегистрацию

2.2. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ.

Коллизии законодательства в области наследования.

Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине ХХ века все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции населения во всем мире в конце прошлого и начале нынешнего века. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании.

Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями, которые есть во внутреннем законодательстве в области наследственного права. Это проявляется в том, что в разных странах неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества и т.д.

Коллизионные вопросы наследования регулируются обычно внутренним законодательством государств. Многосторонние соглашения в этой области есть лишь по отдельным вопросам. Таким соглашением является Конвенция о коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 года. На дипломатической конвенции в Вашингтоне 26 октября 1973 года была принята многосторонняя Конвенция о форме международного завещания. Вопросы наследования  регулируются также в двухсторонних договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и в многосторонней Конвенции стран СНГ о правовой помощи от 22 января 1993 года.

Двусторонними договорами о правовой помощи и Конвенцией от 22 января 1993 года предусмотрено, что документы, которые на  территории  одной  из Договаривающихся Сторон изготовлены или  засвидетельствованы  учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и  по установленной форме  и  скреплены  официальной  печатью,  не  требуют  на территории другой  Договаривающейся  Стороны  какого-либо  удостоверения. Однако положениями двусторонних договоров с рядом стран (Греция,  Италия, Финляндия) предусматривается, что без легализации принимаются  документы, передаваемые Договаривающимися Сторонами исключительно в рамках  правовой помощи.

К сожалению на сегодняшний день Казахстан не является  участником Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов,  от 5 октября 1961 года. К данной  Конвенции на сегодня присоединились Австрия, Антигуа и Барбуда, Аргентина, Армения,  Багамские  острова, Беларусь,  Белиз,   Бельгия,   Босния   Герцеговина,   Ботсвана,   Бруней Даруссалам, Великобритания, Венгрия, Греция,  Израиль,  Испания,  Италия, Кипр,  Лесото,  Лихтенштейн,  Люксембург,  Маврикий,  Македония,  Малави, Мальта, Маршалловы острова,  Нидерланды,  Норвегия,  Панама,  Португалия, Российская Федерация, Свазиленд, Сейшельские острова, Сент-Кристофер и  Невис,  Словения,  США, Суринам,  Тонга,  Турция,  Фиджи,  Финляндия,  Франция,  ФРГ,   Хорватия, Швейцария, Япония.

В соответствии с Гаагской конвенцией на ряде официальных документов, исходящих  от  учреждений  и  организаций  стран   -   участниц,   должен проставляться специальный штамп, так называемый апостиль,  удостоверяющий "подлинность подписи, качество, в  котором  выступало  лицо,  подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен  этот  документ"   (Статья 5   Гаагской   конвенции).   Апостиль проставляется учреждением иностранного государства.

По   смыслу   Гаагской конвенции   под   официальными    документами понимаются,   в   частности,   документы,   исходящие    от    нотариуса, административных и судебных органов, свидетельства  о  регистрации  актов гражданского  состояния,  иные  документы,  исходящие   от   органа   или должностного  лица,  подчиняющихся  юрисдикции  государства  -  участника Конвенции.

Гаагская конвенция не распространяется на документы  дипломатических или консульских учреждений, на документы, прямо относящиеся к  таможенным и коммерческим операциям.

Наследственные права иностранцев в Казахстане.

В отношении наследования иностранцами в РК никаких ограничений не установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживает они в Республике Казахстан или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности.

Из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи, предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного имущества к наследникам – иностранцам на таких же условиях, что и к собственным гражданам в отношении способности к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории соответствующей страны.

Наследственные суммы, причитающиеся иностранцам, переводятся из РК за границу беспрепятственно, но при наличии взаимности в отношении переводов со стороны соответствующего иностранного государства.

Отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Таким образом, в области наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места жительства наследодателя. Этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в котором они призываются к наследованию, доли их в наследственном имуществе и целый ряд других вопросов наследования. В отечественной литературе отмечалось, что для определения домицилия наследодателя в той или иной из зарубежных стран придется положить в основу более или менее общепринятую в международном обороте концепцию домицилия.

Право на наследование строений, находящихся в Казахстане, всегда определяется по казахстанскому закону. В отношении наследования по завещанию предусматривается, что способность лица к составлению и отмене завещания и акта его отмены определяются по закону той страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям закона места составления акта или требованиям советского закона. Таким образом, при определении формы завещания принцип места жительства является основным, остальные принципы – дополнительными, а в отношении способности составления завещания за основу принят только один принцип – принцип места жительства.

Большое практическое значение имеет определение того, в компетенцию органов какой страны входит производство по делам о наследовании. Обычно в договорах о правовой помощи предусматривается, что производство дел о наследовании движимого имущества ведут учреждения юстиции страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а производство дел о наследовании недвижимого имущества – учреждения юстиции страны, на территории которой оно находится.              В отдельных договорах содержатся  некоторые особые правила о распределении указанной компетенции.

Наследственные права Казахстанских граждан за границей.

В большинстве случаев, по договорам о правовой помощи в отношении недвижимого имущества применяется закон места нахождения имущества, в отношении движимого имущества – закон гражданства наследодателя (или закон места жительства наследодателя). Если, например, казахстанский гражданин умер на территории иностранного государства, то его движимое имущество, как правило, передается консулу РК по его требованию, для того чтобы он мог с ним поступить по законам своей страны. Договоры тем самым устанавливают как бы расщепление режима имущества, то есть в зависимости от категории имущества используются разные принципы применения права. Из этого же принципа разделения движимого имущества исходит ряд консульских конвенций, заключенных с другими государствами.

Казахстанские граждане имеют право на получение наследственного имущества, если наследование открылось за рубежом. Права наследования, возникающие на основании соответствующих иностранных законов, полностью признаются в Казахстане.

Важную роль в охране наследственных прав наших граждан за рубежом призваны играть консульские представители РК. Если консулу станет известно об открывшемся наследстве в пользу проживающих в РК казахстанских граждан, то он незамедлительно сообщает все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел РК. Согласно ряду консульских конвенций, заключенных с другими странами, компетентные власти государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в государстве его пребывания, когда наследником является гражданин представляемого государства. На практике в этих случаях часто возникает необходимость незамедлительно принять меры по охране наследственных прав. В этом отношении важную роль могут сыграть действия казахстанского консула, который в соответствии с положениями ряда консульских конвенций, заключенных Казахстаном, может представлять интересы российских граждан. Право консула представлять граждан своей страны без особой доверенности, в том числе и по наследственным делам, в стране пребывания, если граждане отсутствуют и не поручали веления своего дела какому либо лицу, предусмотрено Консульским уставом РК.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

Изучая юридическую литературу, юридическую научную литературу, нормативные акты и многое другое, хотелось бы отметить то разнообразие мнений, суждений и предложений буквально по каждому вопросу наследственного права. Тем не менее, хотелось бы выделить тех авторов, мнение которых ближе и понятнее мне. На мой взгляд, это Эйдинова Э.Б., Барщевский М.Ю., Рясенцев В.А., Никитюк П.С., Рубанов А.А. и другие авторы.

Сразу хотелось бы отметить несколько проблем, с которыми я столкнулся в данной работе. Итак, при всей очевидной важности рассматриваемого института наследственного права ни законодательство, ни ученые – цивилисты не выработали четкого перечня предметов обычной домашней обстановки и обихода или хотя бы критериев, по которым ту или иную вещь следовало бы относить к предметам роскоши (наследуемым в обычном порядке) или же к предметам обычной обстановки. Таким критерием должно быть потребительское назначение вещи. Другими словами, если та или иная вещь служила удовлетворению повседневных потребностей как наследодателя, так и совместно с ним проживающих наследников, то она должна быть отнесена к этой особой категории имущества. Представляется, что этот критерий является единственно допустимым. Нельзя согласиться с позицией тех авторов, которые считают важнейшим критерием (или хотя бы вообще придают какое – либо значение) стоимость вещи. В литературе по наследственному праву встречаются высказывания, согласно которым не относятся к предметам обычной домашней обстановки и обихода мебель из особо ценных пород древесины (например, карельской березы), картины и другие произведения искусства[10], дорогие ковры, уникальные вещи[2]. Руководствуясь критерием потребительского назначения предметов домашней обстановки и обихода, следует признать то, что роскошью не является то, что есть у очень многих. Весьма спорным остается утверждение, что картины и другие предметы искусства всегда относятся к категории особо ценных вещей и не наследуются в порядке, предусмотренном для предметов домашней обстановки и обихода. Действительно, картины кисти известных мастеров, иные авторские произведения искусства следует считать имуществом, не относящимся к “обычному”. Однако большое количество квартир украшено различного рода произведениями искусства: чеканка, гравюры, литографии, ковры ручной работы, художественные изделия народных промыслов и т.д. Эти вещи нельзя однозначно причислять к предметам роскоши. Не менее важен вопрос о порядке наследования домашних библиотек.

Не все юристы одобряют существующий особый правовой режим вкладов. Действительно, чем можно  объяснить, например, что обязательная доля выделяется из предметов обычной домашней обстановки и обихода, а из “завещанных” вкладов нет? Или еще: представим себе ситуацию, когда гражданин, взяв в долг у приятеля деньги на приобретение автомобиля, внес их на свой вклад, ранее “завещанный” кому-то, и неожиданно скончался. Никакого наследственного имущества после смерти не оказалось. Только этот вклад. Казалось бы очевидным, по крайней мере с позиции здравого смысла, что приятель умершего, давший в долг деньги, имеет право их получить за счет этого вклада. Но нет! Действующий особый правовой режим вкладов, в отношении которых имеется завещательное распоряжение вкладчика, лишает его такой возможности.