Доверительное управление имуществом в Республике Казахстан

Во втором же случае, когда договором на доверительное  управление предусмотрен запрет на отчуждение управляющим переданных акций, в  открытии лицевого счета управляющему нет необходимости. Дело в том, что в этом случае управляющему передаются только три из вышеперечисленных полномочий, а заключение гражданско-правовых сделок с акциями, требующих регистрации в реестре, осуществляет сам собственник. Регистрация осуществляется на основании приказа собственника и его контрагента.

Соответственно, в первом случае счет собственника блокируется, а управляющему открывается  отдельный счет в реестре; во втором случае на счету собственника делается отметка о передаче в доверительное  управление только трех вышеперечисленных полномочий, но блокировки не требуется, так как за собственником сохраняется право отчуждения акций. В этом случае регистратор переоформляет акции на нового собственника на основании приказа собственника и его контрагента. При этом ценные бумаги переходят к новому собственнику с обременением в части трех вышеуказанных полномочий. Это вытекает из пункта 2 статьи 891 Гражданского кодекса, согласно которому переход прав собственности на доверенное имущество не прекращает доверительного управления имуществом.

Хотелось бы подробней остановиться на доверительном  управлении ценными бумагами коллективного  инвестирования. Данный вид услуг  оказывают управляющие портфелями ценных бумаг инвестиционных фондов и компаний по управлению пенсионными  активами. Управление портфелем ценных бумаг пенсионных и инвестиционных фондов относится к видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, требующим наличия соответствующей лицензии на этот вид деятельности.

2.2 Доверительное управление акциями  по гражданскому законодательству Республики Казахстан

Доверительное управление акциями – новый институт для казахстанского гражданского законодательства. Однако управление чужими акциями профессиональными  участниками рынка ценных бумаг - явление уже достаточно распространенное. Учитывая, что по содержанию эти явления почти идентичны, можно считать опыт в данной сфере наработанным. Разница заключается лишь в юридическом оформлении. При заключении договора на управление действует принцип свободы договора, и нормы доверительного управления на него не распространяются. При заключении договора доверительного управления для него становятся обязательными специальные правила доверительного управления  ГК.

При передачи акций  в доверительное управление акции  не переходят в собственность доверительного управляющего независимо от того, являются они именными или нет. Объективно  принадлежность акции отражается в реестре акционеров. Поэтому, когда акции передаются в доверительное управление, в реестре делается запись о доверительном управляющем. Права доверительного управляющего определяются договором. Доверительный управляющий, если иное не предусмотрено актом об учреждении доверительного управления имуществом:

1. участвует в управлении акционерным обществом;
2. получает причитающиеся на акции дивиденды и передает их выгодоприобретателю;
3. в случае  ликвидации АО получает причитающееся на акции имущество и передает его в соответствии с договором  выгодоприобретателю или учредителю;
4. осуществляет отчуждение акций и иные операции с ними, включая залог.

Передача акций  в доверительное управление может  стать очень распространенной с  появлением реального фондового  рынка.

Статья 895 ГК РК предусматривает, что имущество  госслужащего, используемое для предпринимательской  деятельности, подлежит передаче в доверительное управление. Пункт 2 ст.10 Закона РК от 23.07.99 г. «О государственной службе» предусмотрел, что госслужащий обязан  на время прохождения госслужбы передавать в доверительное управление находящиеся в его  собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке установленном законодательством. Истечение срока договора обусловлено фактом увольнения с госслужбы, либо прекращение договора с одним управляющим и одновременное заключение договора с другим. Объектом договора являются наряду с долями в товариществах, акции, ценные бумаги и иное имущество, задействованное в коммерческом обороте. Однако следует иметь в виду, что если госслужащий дает доверительному управляющему текущие указания по управлению  или совершает в отношении хозяйственных товариществ, в которых он участвует, действия (бездействие), ведущие к увеличению его дивидендов, такая деятельность все равно может быть расценена как предпринимательская, несмотря на передачу имущества доверительному управляющему, а предпринимательская деятельность запрещена госслужащему п.1 ст.10 Закона «О государственной службе».

Доверительное имущество подлежит учету доверительным  управляющим отдельно от имущества, принадлежащего ему на праве собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) п.2 ст.885 ГК. Соответственно на него не может быть обращено взыскание по обязательствам доверительного управляющего, не связанным с доверительным управлением, и это имущество не может быть включено в их конкурсную массу в случае банкротства доверительного управляющего.

3 ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА  ДОГОВОРА ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ  акциями

Деньги, ценные  бумаги  являются, согласно  законодательству  объектом  доверительного  управления⁶. В соответствии с Особенной частью Гражданского кодекса доверительный управляющий при управлении доверенными ему акциями осуществляет все полномочия собственника: 1) участвует в управлении акционерным обществом; 2) получает причитающиеся на акции дивиденды и передает их выгодоприобретателю; 3) в случае ликвидации акционерного общества получает причитающееся имущество и передает их лицу, определенному в договоре; 4) доверительный управляющий вправе осуществлять отчуждение акций, передавать их в залог, а также осуществлять иные операции с акциями. Однако собственник вправе ограничить полномочия управляющего, четко определив в договоре круг вопросов, по которым управляющий вправе принимать решения. Право принимать решения по наиболее важным вопросам, таким как, например, право голоса по вопросам реорганизации общества, определения размера дивидендов, собственник вправе оставить за собой. Очень многое для делового сотрудничества клиента с доверительным управляющим зависит от того, насколько качественно составлен договор на доверительное управление. Договор или приложение к нему должен четко определять инвестиционные приоритеты клиента. От инвестиционных приоритетов клиента зависит процесс формирования управляющим портфеля ценных бумаг и процедура отчетности его перед клиентом. Кроме того, в договоре должен быть четко определен круг субъектов правоотношения. Во избежание в будущем конфликтов с управляющим необходимо также определиться с уплатой вознаграждения, разработав четкую схему вознаграждения. Особо надо отметить положение о том, что переданные собственником активы должны учитываться управляющим обособленно от своего имущества. Это важнейший момент обеспечения интересов собственника при передаче им своих активов в доверительное управление. 

По  договору  доверительного  управления  имуществом  одна  сторона (учредитель  доверительного  управления)  передает  другой  стороне  (доверительному управляющему) имущество  в  доверительное  управление, а другая  сторона обязуется  осуществлять  управление  этим  имуществом  в  интересах указанного  учредителем лица (выгодоприобретателя)⁷.

 При  передаче  имущества   в   доверительное  управление  собственник  не  передает  управляющему  правомочия  по  владению, пользованию  и  распоряжению  этим  имуществом (эти  правомочия  принадлежат  только  собственнику), а только  наделяет  доверительного  управляющего  правом  от  своего  имени осуществлять  эти правомочия. Собственник остается  прежним,  хотя  выступление управляющего  от  своего  имени – одно  из  условий доверительного  управления. В  силу  этого,  доверительный  управляющий  самостоятельно  приобретает  права  и  несет  обязанности  по  заключаемым  им  сделкам. Он совершает “любые  действия, какие мог бы  совершать  собственник  с  доверенным  имуществом с  целью  надлежащего  управления  им”².  Но,  как законодательством, так и договором доверительного  управления  имуществом, могут быть  предусмотрены ограничения в совершении  отдельных действий  по  управлению  имуществом. Например, решением органа опеки и попечительства передается квартира несовершеннолетнего в доверительное управление до достижения им совершеннолетия. В этом случае доверительный управляющий не имеет права распоряжаться квартирой. Право пользования может не передаваться в случае передачи доверительному управляющему определенного товара для реализации. При выполнении юридического представительства доверительному управляющему не передается право владения. В любом  случае  управляющий  осуществляет  функции  в  отношении  имущества  не  в  собственных  интересах,  а  в  интересах  выгодоприобретателя – собственника (или указанного  им  третьего  лица).

Договор  доверительного  управления  имуществом – реальный  договор. Он  считается  заключенным  с  момента  передачи  имущества  управляющему  в  доверительное  управление. В  случае, если  договор  доверительного  управления  имуществом  подлежит  государственной  регистрации, он  считается  заключенным  с  момента  его  регистрации.

Договор  доверительного  управления  имуществом  может  быть  как  возмездным, так и безвозмездным. Возмездным  является  договор,  если  в нем определены  размер  и форма вознаграждения управляющего. Если  согласно  сделке  управляющему должно  быть  выплачено вознаграждение, то  это должно  быть  отражено  в договоре, иначе  договор  признается  незаключенным.

Как  и  всякая  сделка, возмездный  договор  доверительного  имущества  – это  взаимный  договор. Безвозмездный  договор  доверительного  управления  имуществом –является  односторонним  договором, так  как  в этом  случае  учредитель  доверительного  управления  имуществом  приобретает только  права и не  несет обязанностей  перед управляющим.

Договор  доверительного  управления  имуществом  является  свободным  договором, стороны  по  своему  усмотрению  заключают  договор. Однако  если  в  случаях, если  доверительное  управление  имуществом  учреждается  по  основаниям,  предусмотренным  Законом (ст. 883 ГК РК),  договор  доверительного  управления  имуществом  приобретает  обязательный  характер. Так, если  вступило  в  силу  решение  суда,  предусматривающего  необходимость  управления  имуществом  гражданина, признано  недееспособным,  становится  обязательным  для  органа  опеки  и  попечительства  заключение  договора  доверительного  управления  имуществом  данного лица.

И,  наконец  договор  доверительного  управления  имуществом  по  форме  относится  к  письменным  договорам. Несоблюдение  письменной  формы  договора  доверительного  управления  имуществом  в  соответствии  с  ст.887 ГК РК влечет его недействительность.

 Особенная часть Гражданского  кодекса достаточно четко регламентирует  положение доверительного управляющего  его полномочия требования к  содержанию договора доверительного  управления  и  другие  вопросы   доверительного  управления. 

При управлении  имуществом, доверительный  управляющий  несет  расходы, связанные со  своей  деятельностью. Он  имеет  право  на  возмещение  необходимых  расходов  за  счет  учреждения  (выгодоприобретателя), либо  за  счет  доверенного  имущества, либо за  счет доходов, полученных  при  использовании  доверенного  имущества⁸.

Одним  из  основных  прав  доверительного  управляющего  является  право  на  вознаграждение, если  это  предусмотрено  актом  об  учреждении  доверительного  управления. В  этом  случае  доверительный  управляющий  может получать дополнительно  к  основному  вознаграждению  и  проценты  от  результатов  управления  имуществом.

Основной  обязанностью  управляющего  является  надлежащее  осуществление  доверительного  управления вверенным ему имуществом. Доверительный управляющий обязан  обособить вверенное ему имущество от  своего  личного имущества, а также от  находящегося  у него  имущества других  лиц. Исключение  составляют  ценные  бумаги.

Переданное  в  доверительное  имущество  должно  отражаться  у  доверительного  управляющего  на  отдельном  балансе, четко  ограниченном  от  баланса  его  собственного  имущества. Доверительный  управляющий  обязан  вести  самостоятельный  учет  имущества,  переданного  ему  в  доверительное  управление, в  котором  должны  отражаться  все  операции, связанные с  этим  имуществом.

Доверительный  управляющий  обязан  обеспечить  высокий  профессиональный  уровень  управления  вверенного  ему  имущества. Он  должен  действовать  разумно и добросовестно, поскольку указанные требования  предъявляются к любому  участнику гражданского  оборота. Доверительный управляющий обязан  поддерживать  вверенное ему имущество в надлежащем  состоянии и обеспечивать  его сохранность. При  этом  доверительный  управляющий  обязан  проявлять в  отношении  указанного  имущества  такую же  заботу,  внимательность  и  осмотрительность,  как  в  отношении  своего  имущества. Иногда  обязанности  доверительного  управляющего  этим  и  ограничиваются. Например, в  случае длительного  отсутствия  собственника  жилого  дома  он  может  договориться  с  доверительным  управляющим  о  том, что  последний  будет  до  его  возвращения  поддерживать  его  дом  в  надлежащем  состоянии. В  большинстве  же  случаев в  обязанности  доверительного  управляющего  входит   еще  и  вовлечение  переданного  ему  имущества   в  гражданский  оборот  в  целях  получения  максимальной  прибыли  или  иной  выгоды. В такой  ситуации  доверительный  управляющий  обязан  не  только  сохранить  переданное  ему  имущество,  но и  обеспечить  его  наиболее  эффективное  использование. Так, жилой  дом  может  сдаваться  в  аренду по  цене,  не  ниже  рыночной.

Доверительный  управляющий  обязан  принимать  все  необходимые  и  доступные  ему разумные  меры, чтобы  не  допустить  обесценения  вверенного  ему  имущества. Так, в  случае  падения  на  бирже  курса  акций,  переданных  в  доверительное  управление, управляющий  обязан  предпринять все  зависящие  от  него  меры  по  поддержанию  курса этих  акций.

Поскольку переданное  в  доверительное  управление  имущество  находится  во  владении  управляющего, ему  лучше, чем кому бы то ни было, становиться  известным  о  нарушении прав на это имущество. В связи с  этим в  обязанности доверительного  управляющего  входит  так же  защита  прав на  имущество, находящееся в его доверительном управлении.

В случае ненадлежащего управления имуществом, учредитель или выгодоприобретатель  может предъявить в суде требование о прекращении доверительного управления и возмещении убытков. Доверительный управляющий в данном случае предполагается виновным в ненадлежащем исполнении обязанностей, если не докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязанностей.

Доверительный управляющий несет  субсидиарную ответственность своим  имуществом перед третьими лицами за убытки, причиненные им ненадлежащими  действиями по управлению имуществом.