Договор доверительного управления имуществом

       Некоторые проблемы возникают в случаях, когда  заключается договор доверительного управления в отношении имущества  несовершеннолетнего, состоящего под опекой (попечительством). Проблема здесь в противоречии статьи 38 ГК статьям 26, 209 ГК.

       В статье 38 ГК обязанность заключить  договор доверительного управления имуществом подопечных возлагается  на органы опеки и попечительства. Таким образом, нарушается правило, согласно которому собственник самостоятельно осуществляет владение, пользование и распоряжение своим имуществом (ст.209 ГК). Получается, что подросток-собственник, находящийся под попечительством или в государственном детском учреждении отстраняется от правомочий собственника.

       Чтобы права подростка не нарушались, ст.38 ГК надо сформулировать следующим образом: «Если над подростком, оставшимся без попечения родителей, установлено  попечительство, то он заключает договор  доверительного управления самостоятельно с письменного согласия попечителя. Если над подростком не установлено попечительство, то обязанность по заключению  договора доверительного управления возлагается на органы опеки и попечительства».

       Учредителями  доверительного управления могут быть юридические лица, являющиеся собственниками имущества.

       Российская  Федерация, субъекты РФ, муниципальные  образования тоже могут передавать свое имущество в доверительное  управление, т.к. являются собственниками имущества. Следует отметить, что учредителем будет не Российская Федерация и не субъект Российской Федерации, а орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом. Так, Министерство топлива и энергетики Российской Федерации от имени Российской Федерации выступает учредителем доверительного управления и заключает с победителями конкурсов договоры доверительного управления ,закрепленными в федеральной собственности акциями угольных компаний   (п.3 Постановления Правительства РФ от 11 декабря 1996г. №1485 (в ред. Постановления Правительства РФ от 30.04.97 №517)).¹⁵

       Учредителем доверительного управления может выступать  не только единоличный собственник, но и обладатель имущества на праве  общей или совместной собственности. Если в доверительное управление передается имущество, находящееся в общей или совместной собственности, то такая передача осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается такая сделка (п.2 ст.253 ГК). Договор доверительного управления, заключенный одним из участников, может быть признан недействительной сделкой по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, заключившего данный договор, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в договоре знала или заведомо должна была знать об этом (п.3 ст.253 ГК).

       Признание факта, что в доверительное управление может быть передано как само имущество, так и право требования, позволяет  сделать вывод о том, что учредителем  управления в отдельных случаях  может быть лицо, имеющее обязательственное право на вещь. Однако такие случаи должны быть специально оговорены в законе (например, при передаче в доверительное управление денежных средств).

       Если  в доверительное управление передаются исключительные прав на результаты интеллектуальной деятельности или приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ и услуг (ст.1013, 138 ГК), то учредителем будет правообладатель.

       В жизни бывают случаи, когда собственник  в силу каких-либо обстоятельств не может самостоятельно заключить договор доверительного управления. Может ли учредителем управления выступать не сам собственник, а другое лицо? ГК называет несколько таких случаев. Надо отметить, что ГК прямо устанавливает, что такому лицу принадлежат права учредителя управления.

       Согласно  абз.2 п.1 ст.1026 ГК одним из случаев, когда  договор доверительного управления заключает не сам собственник, а  другое лицо, является необходимость  постоянного управления имуществом подопечных (ст.38 ГК), вследствие признания гражданина безвестно отсутствующим (ст.42, 43 ГК). Закон исходит из того, что учредителем доверительного управления в данном случае будет лицо, реально заключившее договор, т.е. орган опеки и попечительства. Данная формулировка вызывает некоторые возражения. Так, категория «учредитель управления» обозначает не только факт заключения договора доверительного управления, но и определенные права и обязанности, которыми не наделяется и не может наделяться орган опеки и попечительства. Например, орган опеки и попечительства не вправе претендовать на возмещение убытков, причиненных управляющим (ст.1022 ГК) или на получение имущества при прекращении доверительного управления (п.3 ст.1024 ГК). На это может претендовать только собственник имущества. Поэтому, стороны в договоре доверительного управления должны указывать, что управление осуществляется в интересах подопечного или иждивенцев безвестно отсутствующего лица.

       Следующим случаем, когда учредителем выступает  не собственник, а другое лицо будет  назначение в завещании исполнителя завещания (душеприказчика) (абз.3 п.1 ст.1026 ГК). В ст.ст.1212и 1214 проекта третьей части ГК от 29 января 1997г.  устанавливается, что если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления, нотариус в соответствии со ст.1026 ГК в качестве учредителя заключает договор доверительного управления этим имуществом. Данное положение еще не вступило в силу. В настоящее время действует положение, предусмотренное ст.556 ГК 1964г., которое устанавливает возможность назначения нотариальной конторой хранителя, а при отсутствии ее в данной местности – администрация органа местного самоуправления назначает опекуна. Если проанализировать указанную норму, то можно увидеть, что законодатель хотел обеспечить не только хранение, но  и управление имуществом. Доказательством служит гипотеза приведенной нормы, в которой говорится: «При наличии в составе наследства имущества, требующего управления...» Несмотря на такое логическое толкование, нотариус не может быть учредителем управления. Так как перечень лиц, которые вправе учредить доверительное управление не будучи собственниками, в ст.1026 ГК не является замкнутым, расширительная  оговорка сформулирована все же исчерпывающе. Кроме перечисленных в главе 53 ГК оснований, доверительное управление может учреждаться только «по иным основаниям, предусмотренным законом». В ст.556 ГК 1964г. использован термин «хранитель» и не содержится никаких указаний о допустимости выполнения им функций доверительного управляющего. Таким образом, на сегодняшний день доверительное управление в случае, когда наследодатель не оставил завещания не учреждается. Этому препятствует пробел в законодательстве, который будет устранен с принятием части третьей ГК.

       Часть вторая ГК определяет еще один случай, когда нотариус может выступать учредителем доверительного управления. Согласно абз.2 п.2 ст.1038 ГК осуществление прав и исполнение  обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется управляющим, назначаемым нотариусом. Так, правообладателем является предприниматель, которому принадлежат исключительные права. Использовать эти права он разрешает пользователю по договору коммерческой концессии. В случае его смерти нотариус должен заключить договор доверительного управления по осуществлению прав и обязанностей правообладателя.

       Перечень  лиц, которые вправе учредить доверительное  управление, не будучи собственниками, указанный в ст.1026 ГК не является замкнутым. Он может быть дополнен специальным законом.

       Учредителем управления не может быть лицо, обладающее ограниченным вещным правом, т.к. оно  не в состоянии наделить доверительного управляющего возможностью осуществлять правомочия собственника (п.1 ст.1020 ГК), потому что само не обладает ими.

       Кто может быть доверительным управляющим  в договоре доверительного управления имуществом?

       Как известно, деятельность по доверительному управлению имуществом направлена на извлечение прибыли или иной выгоды из имущества и в большинстве случаев носит рисковый характер. Поэтому, имуществом должен управлять профессионал. Таким профессионалом может быть как физическое, так и юридическое лицо. Однако, согласно п.1 ст.1015 ГК, если доверительным управляющим выступает физическое лицо, то оно должно быть зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если юридическое лицо, то эту функцию может выполнять только коммерческая организация. Здесь возникает вопрос: должен ли  доверительный управляющий получить соответствующую лицензию для управления ценными бумагами, денежными средствами, предприятиями транспорта и т.п. Например, право на доверительное управление денежными средствами принадлежит кредитной организации, имеющей лицензию на осуществление соответствующих банковских операций, а в исключительных случаях доверительное управление денежными средствами может осуществлять и не кредитная организация, если она получила лицензию на осуществление такой деятельности в установленном порядке (ст.5 и 7 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).¹⁶

       Специальные требования предъявляются к доверительному управляющему при осуществлении  профессиональной деятельности на рынке  ценных бумаг. В соответствии с Федеральным  законом «О рынке ценных бумаг» юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, в целях осуществления деятельности по управлению ценными бумагами должны получить специальное разрешение (лицензию) в федеральном органе исполнительной власти  -  Федеральной комиссии  по рынку ценных бумаг. Кроме того, к руководителям и специалистам указанных юридических лиц, а также к индивидуальным предпринимателям, осуществляющим профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, предъявляются специальные квалификационные требования.¹⁷  Таким образом, к управляющему предъявляются высокие требования, которым он должен соответствовать.

       Из  общего правила о статусе доверительного управляющего  ст.1015 ГК устанавливает  исключения. Так, в случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем или некоммерческая организация. Это возможно при доверительном управлении  имуществом подопечного (например, орган опеки и попечительства заключает договор доверительного управления с общественным объединением по поводу ценного или недвижимого имущества подопечного), на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик) и по иным основаниям. В таких случаях важны не столько профессиональные качества управляющего, сколько то доверие, которое испытывает к нему учредитель.

       ГК  ограничивает круг лиц, которые могут  выступать доверительным управляющим.

       Согласно  ст.1015 не может быт доверительным  управляющим унитарное предприятие. Объяснение такого ограничения в  специальной правоспособности унитарного предприятия. Так, унитарное предприятие  создается для коммерческого  использования, управления государственным или муниципальным имуществом, которое передается в виде уставного фонда. Таким образом, создание унитарного предприятия – это лишь иной способ, нежели доверительное управление, профессионального управления имуществом в интересах собственника. Кроме того, запрет для унитарного предприятия выступать в роли доверительного управляющего позволит избежать скрытой передачи государственного или муниципального имущества в «доверительное управление» кому-либо из должностных лиц унитарного предприятия.

       Запрещается выступать доверительным управляющим  государственному органу (министерству, ведомству, инспекции и т.д.), а  также органу местного самоуправления (выборному органу, главе муниципального образования иным выборным должностным  лицом) (п.2 ст.1015 ГК). Данный запрет объясняется тем, что доверительный управляющей несет ответственность по обязательствам, принадлежащим ему имуществом (ст.1022 ГК), что исключается ограниченным характером прав государственного или муниципального органа на закрепленное за ними имущество собственника (п.2 ст.295 ГК).

       Надо  отметить, что  п.3 ст.1015 ГК запрещается  доверительному управляющему быть одновременно выгодприобретателем в одном  и том же договоре доверительного управления имуществом.

       Выгодоприобретатель занимает особое положение в правоотношении по доверительному управлению имуществом. Как уже отмечалось, выгодоприобретатель не является стороной договора доверительного управления. Его позиция соответствует статусу третьего лица в обязательстве (ст.308, 430 ГК). Выгодоприобретатель в договоре доверительного управления имуществом является тем лицом, в пользу и в интересах которого осуществляется доверительное управление. Согласно ст.430 ГК договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение  не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Например, доверительное управление в пользу несовершеннолетнего, когда собственником имущества является его законный представитель, или осуществление доверительного управления ценными бумагами в пользу юридического лица, являющегося контрагентом учредителя и т.п. После выражения выгодоприобретателем как третьим лицом намерения воспользоваться своим правом, он приобретает самостоятельное право требования. Учредитель и управляющий не могут изменять или расторгать договор без его согласия. Только с прекращением гражданской правосубъектности выгодоприобретателя (смертью гражданина или ликвидаций юридического лица) или отказом выгодоприобретателя от получения выгод по договору управления имуществом договор прекращается. Прекращаются и права выгодоприобретателя на получение выгод.

       Можно ли заменить выгодоприобретателя иным лицом? Такая замена возможна. Как следует из ст.1024 ГК, в случаях, прямо предусмотренных договором, возможна передача прав выгодоприобретателя учредителю (в случае отказа выгодоприобретателя от получения выгод), что можно назвать «подназначением» выгодоприобретателя.  Надо полагать, что таким же образом вместо первоначального выгодоприобретателя договором может быть подназначено и любое иное лицо.