Договор агентирования

 

Многочисленные споры  возникают в случаях повторных  за­казов, полученных без реального  участия агента. Имеющаяся на этот счет рекомендация предлагает устанавливать  период време­ни, по истечении которого агент утрачивает автоматически  право на вознаграждение за повторный  заказ, возникший без его участия40.

 

Надо все же учитывать, что законодательство ряда стран  пря­мо предоставляет право агенту на комиссионные и в случае воз­никновения повторных заказов без его  участия и даже после пре­кращения контракта, но при условии, если первый заказ был организован с его  подачи.

 

Законами ФРГ, Австрии, Франции, Италии, Швейцарии и других стран  предусматривается также выплата  агенту компен­сационных за утрату клиентуры  не по его вине. В других странах, включая Россию, подобное не предусматривается  ни законом, ни договором. Для облегчения расчета при возмещении за утрату клиентуры целесообразно приложить  к контракту список клиен­тов, имеющихся  на договорной территории на момент вступле­ния  контракта в силу41.

 

В контракте можно проработать  и такие вопросы, связанные с  вознаграждением агента, как:

 

его вознаграждение, если он будет оказывать клиентуре ус­луги  по послепродажному техническому обслуживанию;

 

вознаграждение агента, оказывающего расчетные услуги (ко­гда клиенты  осуществляют транзитные расчеты через  него с принципалом);

 

специальное вознаграждение агенту за делькредере; при этом указывается, что размер и порядок вознаграждения устанавлива­ются в договоре.

 

Если размер и/или порядок  вознаграждения не урегулирован договором  и/или не может быть определен  исходя из условий до­говора, то вознаграждение выплачивается после исполнения до­говора в размере, определенном по правилам, содержащимся в п. 3 ст. 424 ГК РФ;

 

вознаграждение за принятие обязательства по реализации минимального объема продаж и/или его превышение;

 

гарантированное вознаграждение принципалом, например, за то, что агент  сосредоточил свою деятельность только на ис­полнении данного контракта;

 

право агента на вознаграждение и после окончания контракта. Если договор не был исполнен по причинам, зависящим от принципала, агент сохраняет право на вознаграждение, которое ему должен был выплатить  принципал.

 

Практика свидетельствует, что вознаграждение однозначно связывается  с представлением агентом отчета с приложением оп­равдательных  финансовых и иных документов. Агентский  договор может быть заключен как  на конкретный срок, так и без  указания срока его действия.

 

Глава III. Особенности заключения, изменения и прекращения агентского договора

 

§ 1. Особенности заключения договора агентирования

 

Мы выяснили, что в агентском  договоре исполнитель-агент обязуется  по поручению и за счет своего принципала совершать в его интересах  юридические и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени принципала. В первом случае взаимоотношения агента и принципала строятся в основном по модели договора комиссии, а во втором - по модели договора поручения. Теперь остановимся подробнее  на некоторых особенностях заключения агентского договора.

 

Если агент по данному  договору действует от собственного имени, он и становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда  эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его  агента, либо даже сам принципал  вступил с третьим лицом - контрагентом по сделке в непосредственные отношения  по ее исполнению. Лишь после заключения сделки агент должен будет передать права и обязанности по ней  своему принципалу. Такой подход характерен для договора комиссии (ср. абз. 2 п. 1 ст. 1005 и абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК). Статья 1011 Кодекса позволяет применять  к указанным отношениям правила  о договоре комиссии, если они не противоречат специальным правилам закона об агентском договоре или  существу этого договора. В связи  с этим нормы об агентском договоре не содержат предписаний, например, о  правовом режиме имущества, переданного  агенту принципалом для реализации или приобретенного агентом для  принципала, или о порядке передачи агентом принципалу прав и обязанностей по заключенным в интересах последнего сделкам, поскольку указанные вопросы  решаются согласно правилам о договоре комиссии42.

 

Если же агент по условиям заключенного с принципалом договора действует от его имени, права  и обязанности по заключенным  агентом с третьими лицами сделкам  возникают сразу непосредственно  у принципала, минуя агента. Такой  подход характерен для договора поручения (ср. абз. 3 п. 1 ст. 1005 и п. 1 ст. 971 ГК).

 

Вместе с тем ни в  первом, ни во втором случае агентский  договор не может быть сведен к  традиционному договору поручения  или комиссии. Прежде всего, в обоих  случаях предметом агентского договора становится совершение не только юридических действий (и тем более не только сделок, как в договоре комиссии), но и "иных", то есть фактических, действий.

 

Агентский договор предполагает возможность заключения агентом  субагентского договора с возложением  исполнения обязательств по этому договору на третье лицо, если только такая возможность  прямо не исключена соглашением  его участников. Это сближает его  с договором комиссии (ср. п. 1 ст. 1009 и п. 1 ст. 994 ГК), однако субагент лишен  права на заключение сделок от имени  принципала, за исключением особых обстоятельств, предусмотренных п. 1 ст. 187 ГК для случаев передоверия, что характерно для отношений  поручения (ср. п. 2 ст. 1009 и п. 1 ст. 976).

 

Агентский договор, как и  договор комиссии, всегда является возмездным, в том числе и в  случаях выступления агента от имени  принципала (по модели отношений поручения, которые в классическом виде отнюдь не предполагаются возмездными). Агентский  договор, как и договор комиссии, может предусматривать условия  об ограничении действий агента или  принципала определенной территорией (ср. пп. 1 и 2 ст. 1007 и п. 2 ст. 990 ГК), в  том числе и при оформлении его по модели отношений поручения. Агентский договор нельзя признать лично-доверительным, поскольку он, в частности, не предусматривает  возможности одностороннего безмотивного отказа от исполнения его условий (что  также сближает его с договором  комиссии).

 

В целом агентский договор  по своему содержанию ближе к договору комиссии как к договору, оформляющему торговое (коммерческое) посредничество, чем к договору поручения. Однако он весьма существенно отличается от комиссии, допуская возможность совершения как юридических, так и фактических  действий непосредственно от имени  принципала (представляемого). Нельзя также утверждать, что агентский  договор стал результатом соединения договоров поручения и комиссии, ибо ему присущи особые черты, отсутствующие у этих разновидностей договоров.

 

§ 2. Особенности изменения  и прекращения договора агентирования

 

Гражданский Кодекс Российской Федерации предусматривает определённые условия, при которых возможно прекращения  агентского договора.

 

Прекращение агентского договора имеет свои особенности, отличающие его от договоров комиссии и поручения. По договору поручения любая из сторон может в любое время прекратить отношения. По договору комиссии такое  же право принадлежит комитенту. Что касается агентского договора, то он может быть прекращен отказом  любой стороны от исполнения договора, но лишь постольку, поскольку договор  заключен без определения срока  окончания его действия. Другие основания  прекращения агентского договора совпадают  с основаниями, установленными для  прекращения договоров поручения  и комиссии43.

 

Агентский договор, заключенный  на определенный срок, прекращается по истечении этого срока, а бессрочный договор может быть прекращен  путем одностороннего отказа любого из контр­агентов от его дальнейшего  исполнения44. Основаниями его пре­кращения может также стать признание  агента - физического лица недееспособ­ным, ограниченно дееспособным или безвестно  отсутствующим, а также несо­стоятельным (банкротом). В этом случае агент  не может самостоятельно высту­пать в имущественном обороте. Агент­ский договор прекращается со смертью  гражданина, бывшего агентом (посколь­ку его возможные наследники, как  пра­вило, не смогут выступить в  этом каче­стве, закон не обязывает  их быть право­преемниками в таких  отношениях), а также при ликвидации юридического лица - агента или принципала (ибо в та­кой ситуации правопреемство исключа­ется). Реорганизация юридического лица - стороны агентского договора не влечет прекращения договора, ибо  обя­занности реорганизованного юридиче­ского  лица переходят к его правопреем­нику (а сам договор не имеет лично-до­верительного  характера)45.

 

В ст. 1010 ГК РФ в качестве одного из оснований для пре­кращения агентского договора назван отказ одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определенного срока его  окончания.

 

Если учесть, что к агентским  отношениям применяются пра­вила о  договорах поручения и комиссии, то в п. 3 ст. 977 ГК РФ имеем, что сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного  в качестве коммер­ческого представителя, должна уведомить другую сторону  о пре­кращении договора не позднее  чем за 30 дней46.

 

Сказанное выше подтверждает, что правовое положение агента и  коммерческого представителя в  анализируемой части различно. Так  как нет прямого указания, то возникает  вопрос о правомерности распространения  на агентские отношения пра­вил  договора комиссии, предусматривающих, что если договор заключен без  указания срока его действия, то сторона, отказы­вающаяся от договора, должна об этом предупредить другую сто­рону не менее чем за 30 дней (п. 2 ст. 1003 и п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

 

Обращение к зарубежной практике показывает, что в анало­гичной ситуации возможны три решения:

 

предусматривается законом  обязательное предварительное пре­дупреждение  контрагента не менее чем за 30, 40, 50, 60 и более дней;

 

срок предварительного уведомления  законодательно увязы­вают с концом месяца, квартала, полугодия;

 

законодательство подавляющего большинства стран допускает  прекращение срока действия контракта  без предварительного уве­домления (такое возможно и для контракта, заключенного на срок), но при наличии "уважительных причин". Так как  стороны уважительные причины понимают по-разному, их обязательно надо оговорить  в контракте и уточнить, идет ли речь о пример­ном или исчерпывающем  перечне. Последнее предпочтительнее.

 

Заключение

 

Мы рассмотрели некоторые  вопросы, связанные с договором  агентирования. Подведём итоги.

 

Институт агентирования  является новым для российского  гражданского законодательства, поэтому  все правила, закрепленные в гл. 52, не имеют аналогов в ГК 1964.

 

Агентирование оформляется  соответствующим договором, именуемым  агентским. Данный договор является разновидностью договора услуг. В основном услуги по агентскому договору относятся  к числу юридических, однако в  отличие от договоров поручения  и комиссии, которыми опосредствуется  предоставление только юридических  услуг, агентский договор будет  иметь более широкую сферу  применения, поскольку в рамках этого  договора могут предоставляться  и другие услуги.

 

В большинстве случаев  агентский договор используется в сфере предпринимательской  деятельности. Тем не менее он может  применяться и для получения  или оказания услуг, не связанных  с предпринимательской деятельностью.

 

Агентский договор может  строиться или по модели договора поручения, или по модели договора комиссии. И в том, и в другом случае агент  обязуется совершать определенные действия по поручению другой стороны (принципала) и за его счет. Однако в одном случае агент совершает  действия, например сделки, от своего имени, как по договору комиссии. В другом случае, напротив, - от имени принципала, как по договору поручения. Если сделка совершена агентом от своего имени, то стороной в этой сделке выступает  сам агент с последующей передачей  прав и обязанностей принципалу. Если сделка совершена агентом от имени  принципала, стороной сделки является принципал, которому с самого начала принадлежат права и обязанности. Не следует, однако, упускать из виду, что  независимо от того, действует ли агент  по схеме договора поручения или  по схеме договора комиссии, его  действия могут выходить за рамки  и того, и другого договоров, поскольку  содержание агентского договора может  быть шире любого из них.

 

Полномочия агента могут  быть определены договором конкретно, путем перечисления поручаемых ему  действий, либо в общем виде, с  передачей агенту общих полномочий на совершение сделок от имени принципала. В этом случае агент может совершать  любые сделки, которые мог бы совершить  сам принципал, если их совершение не противоречит существу агентского договора. Договор с передачей общих  полномочий должен быть заключен в  письменной форме. В этом случае принципал, каким-либо образом ограничивший полномочия агента, не может ссылаться на эти  ограничения, если не докажет, что третье лицо знало или должно было о них  знать.

 

Агентский договор может  быть заключен как на определенный срок, так и без указания периода  действия. Это означает, что агентский  договор может действовать как  постоянный или длительный. Особенности  отдельных видов агентского договора могут быть предусмотрены только законом. Агентский договор является консенсуальным и возмездным.

 

Принципал всегда обязан уплатить агенту вознаграждение. Если его размер и порядок не установлены законом, оплата агентского вознаграждения производится по правилам, установленным п.3 ст.424 ГК. Это означает, что агентский  договор считается заключенным  и тогда, когда в нем отсутствуют  условия о размере и порядке  выплаты вознаграждения.

 

Агентский договор может  быть заключен без ограничений прав принципала и агента, предусмотренных  статьей 1007 ГК РФ, или с введением  в него таких ограничений. Ограничения  могут быть двусторонними или  односторонними, т.е. они могут касаться либо принципала или агента, либо и  того, и другого. Для принципала ограничения  выражаются в обязательстве не заключать  аналогичных договоров с другими  агентами либо воздерживаться от самостоятельного осуществления аналогичной деятельности на данной территории. Для агента ограничения  состоят в обязательстве не заключать  с другими принципалами аналогичных  договоров на определенной территории.