Брачно-семейные отношения в международном частном праве

   К таким конвенциям относятся: Приложение к Конвенции о международном  частном праве 1928 г. (Кодекс Бустаманте); Конвенция о заключении брака  и признании его действительным 1978 г.; Конвенция стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.  

   Коллизионные  ситуации, возникающие в области  брачно-семейных отношений, можно рассмотреть  на примере любого института семейного  права: расторжения брака; признания брака действительным (недействительным); установления усыновления, опеки, попечительства; регулирования отношений между супругами, между родителями и детьми. Рассмотрим это на примере некоторых из них. 

   Определенные  законодательные «разночтения» имеются в вопросах, касающихся отношений между родителями и детьми. К ним относятся: регулирование происхождения детей, рожденных вне брака; установление отцовства, проблема установления происхождения ребенка от матери; имущественные отношения между родителями и детьми. 

   Один  из основных вопросов — вопрос об установлении отцовства — в одних государствах может решаться только на основе добровольного  признания отцом внебрачного  ребенка (такое положение существует в странах континентальной Европы). В других же государствах (например, в Англии, некоторых штатах США) одного заявления отца недостаточно: требуется специальное заключение медицинской экспертизы и представление других доказательств, подтверждающих факт отцовства внебрачного ребенка. 

   2.1 Коллизионные принципы в области брачно-семейных отношений

   Все правовые системы включают коллизионные нормы, определяющие выбор права  для установления материальных условий, но при этом коллизионная норма в  правовой системе каждого государства  имеет свою формулу прикрепления, т.е. закрепляет свое правило выбора права, которое не обязательно будет совпадать с правилом, принятым в другом государстве. 

   В результате взаимодействия правовых систем выработалось несколько законов  в области брачно-семейных отношений: 

   • закон места заключения брака (lex loci celebrationis) (некоторые страны Латинской Америки, включая Аргентину и Мексику). Логическая обоснованность и удобство в использовании такой привязки осложняется тем, что лица, желающие обойти какие-либо препятствия национального закона, могут заключать брак на территории, где действуют «выгодные» для них законы. Учитывая это, государства, где применяется принцип lex loci celebrationis, принимают специальное законодательство, запрещающее заключение брака в государстве, отличном от домицилия сторон. Подобное предписание содержится в Единообразном законе об обходе законов о браке 1912 г., действующем в ряде штатов США; 

   • личный закон, который в некоторых  странах означает закон домицилия, а в других — закон гражданства (законодательство Норвегии, Дании, ряде латиноамериканских стран); 

   • смешанный закон, т.е. симбиоз применения и закона гражданства (или закона домицилия), и закона места заключения брака. В определенной степени к  «смешанной» можно отнести правовую систему Российской Федерации. Согласно пункту 2 ст. 156 Семейного кодекса РФ, условия заключения брака на территории России определяются законом гражданства лица, а также с соблюдением требований российского законодательства в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (т.е. в соответствии с законом места заключения брака); 

   • общее гражданство или общее  место жительства; 

   • закон гражданства усыновителя; 

   • закон гражданства лица, в отношении  которого устанавливается или отменяется опека или попечительство; 

   • закон суда; 

   • закон «автономии воли» (в правовой системе Российской Федерации принцип  «автономии воли» был неприменим в области семейного права  до принятия в 1995 г. Семейного кодекса  РФ). 

   2.2 Унификация норм в области семейного права

   Особенности семейного права, обусловленные колоритностью народных обычаев, традиций, религий, существенно затрудняют процесс создания единообразных норм. Вместе с тем, в этой сфере принято достаточно много международных конвенций, посвященных регулированию отдельных вопросов семейного права: заключению и расторжению брака, признанию его действительным (или недействительным), алиментным обязательствам, защите несовершеннолетних детей, сотрудничеству в отношении усыновления, определению режима собственности супругов. 

   К числу основных следует отнести: Всеобщая Декларация по правам человека, Международный Пакт о защите Экономических, Социальных и  культурных прав 1966, М.П. о защите  гражданских и политических прав, Конвенцию о взыскании алиментов за границей 1956 г.; Конвенцию о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации брака 1962 г.; Конвенцию о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г.; Конвенцию о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов 1974 г.; Конвенцию о праве, применимом к режимам собственности супругов, 1978 г.; Конвенцию о гражданских аспектах международного похищения детей 1980 г.; Конвенцию о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993г.  

   Целью принятия Конвенцию о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации брака 1962 г было закрепление принципа равноправия мужчины и женщины в брачно-семейных отношениях при юридическом оформлении добровольного согласия на вступление в брак. В соответствии со статьей 1 согласие должно быть изъявлено каждым из вступающих в брак лично, в присутствии свидетелей и представителя власти. Это правило является обязательным для всех граждан государств — участников Конвенции, которых в настоящее время насчитывается 49. 

   Конвенция представляет собой пример унификации материально-правовых норм, регулирующих условия и порядок регистрации брака. Как следует из названия Конвенции, в ней регулируются три вопроса: 1) требование согласия на вступление в брак каждой из сторон; 2) установление минимального брачного возраста; 3) юридическое оформление браков. 

   В отношении согласия в Конвенции  закрепляется норма о том, что  не допускается заключение брака  без полного и свободного согласия обеих сторон, которое должно быть изъявлено ими лично (ст. 1). 

   Минимальный брачный возраст устанавливается каждым государством самостоятельно: в Конвенции лишь сформулирована норма о том, что не допускается заключение брака с лицом, не достигшим определенного возраста, закрепленного в законодательстве государств-участников (ст. 2). 

   Согласно  Конвенции все браки регистрируются компетентным органом власти в соответствующем  официальном реестре (ст. 3). 
 

   2.3 Договоры в области семейного права, заключенные в рамках СНГ

   В области семейного права почти  всеми государствами — членами СНГ заключены двусторонние соглашения. Наряду с двусторонними договорами, вопросы семейного права получили закрепление в Конвенции стран СНГ 1993 г. В ней закреплена коллизионная норма, указывающая право, которое определяет материальные условия заключения брака: для каждого из будущих супругов такое право определяется законом гражданства (для лиц без гражданства — законом постоянного места жительства). Должны быть соблюдены требования законодательства места заключения брака (ст. 26). Их несоблюдение препятствует заключению брака. 

   При решении вопроса о применимом праве по делам о расторжении брака действует закон общего гражданства супругов. В случае, если супруги являются гражданами разных государств — участников Конвенции, то применяется закон места расторжения брака (ст. 28).  

   Особый  интерес представляет коллизионное регулирование правоотношений между  супругами. В Конвенции содержится ряд субсидиарных норм, представляющих пример аккумуляции. Согласно Конвенции  правоотношения между супругами  определяются по закону их совместного места жительства. 

   При отсутствии общего места жительства—по  закону общего гражданства. В случае, если и это условие не выполняется  — по закону государства, на территории которого они имели, свое последнее  совместное место жительства. Наконец, если и это требование оказывается неприемлемым, то применяется закон государства, на территории которого рассматривается дело—т.е. закон суда (п. 1—4 ст. 27). 

   Специальная норма установлена для выбора права при регулировании отношений  между супругами по вопросам недвижимого имущества. В этом случае действует классический коллизионный принцип — закон места нахождения недвижимости (п. 5 ст. 27). 

   В Конвенции получили закрепление  правоотношения между родителями и  детьми. Основным коллизионным принципом, регулирующим этот вопрос, является закон постоянного места жительства ребенка (п. 1 ст. 32).  

   2.4 Регулирование в Республике Казахстан брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом

   В соответствии с законом «о баке и  семье»  Раздел VII «Применение норм брачно-семейного законодательства к иностранцам и лицам без гражданства», включает 13 статей, посвященных регулированию брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом. 

     Форма и порядок заключения  брака на территории Республики Казахстан определяются законодательством Республики Казахстан.  
 

     Условия заключения брака на территории Республики Казахстан определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, если иное не предусмотрено международным договором, с соблюдением требований статей 9 - 11 настоящего Закона в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака.  

   Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Республики Казахстан определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.  

   В соответствии с законом «о  браке  и семье» ст. 201 рассматривается заключение брака в загранучреждениях Республики Казахстан. Так, браки между гражданами Республики Казахстан, проживающими за пределами территории Республики Казахстан, заключаются в загранучреждениях Республики Казахстан.  

     Браки между иностранцами, заключенные  на территории Республики Казахстан  в посольствах или консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Республике Казахстан, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Республике Казахстан. 

   Признание браков, заключенных за пределами территории РК (Ст. 202)

     Браки между гражданами Республики  Казахстан и браки между гражданами  Республики Казахстан и иностранцами  или лицами без гражданства,  заключенные за пределами территории  Республики Казахстан с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Республике Казахстан, кроме случаев, предусмотренных статьей 11 настоящего Закона.  

   Браки между иностранцами, заключенные  за пределами территории Республики Казахстан с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Республике Казахстан. 

   Расторжение брака между гражданами Республики Казахстан и иностранцами или лицами без гражданства, а также брака между иностранцами на территории Республики Казахстан производится в соответствии с законодательством РК. (Ст. 204) 

   Гражданин Республики Казахстан, проживающий  за пределами территории Республики Казахстан, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Республики Казахстан супругом, независимо от его гражданства, в суде Республики Казахстан. В случае, если в соответствии с законодательством Республики Казахстан допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в загранучреждениях Республики Казахстан.  
 

   Личные  неимущественные  и имущественные  права и обязанности  супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при отсутствии совместного места жительства - законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, не имевших ранее совместного места жительства, определяются на территории Республики Казахстан законодательством Республики Казахстан. (Ст. 205)