Уполномоченный  орган в 2-недельный срок с даты представления конкурсным управляющим документов, подтверждающих его право на компенсацию расходов в связи с проведением процедуры банкротства отсутствующего должника, но не ранее внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации отсутствующего должника, осуществляет компенсацию фактических расходов конкурсного управляющего на проведение процедуры банкротства в соответствии с перечнем расходов, подлежащих компенсации. Уполномоченный орган осуществляет компенсацию только фактических расходов конкурсного управляющего.⁸

     Основная  масса дел о несостоятельности (банкротстве) отсутствующих должников, возбуждалась ранее по инициативе налоговых  органов. По состоянию на 01.01.2003г. в  процедуре банкротства находилось 4369 отсутствующих должников, признанных арбитражным судом банкротами, на 01.01.2004г. – 1801, в Одной из важнейших проблем, решаемых законодательством о банкротстве, является выведение из государственного реестра юридических лиц так называемых «отсутствующих должников» - компаний, прекративших свою деятельность, не имеющих персонала и не взаимодействующих с фискальными органами.

     Заявление о признании отсутствующего должника банкротом принимается арбитражным  судом независимо от размера кредиторской задолженности.

     К отсутствующим должникам Закон  о банкротстве относит юридические  лица, которые фактически прекратили свою деятельность, в том числе  не проводят текущие платежи в  течение длительного времени, не находятся по адресу, указанному в  учредительных документах, и установить их местонахождение не представляется возможным.

     Если  имущество должника юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы по делу о банкротстве, арбитражный суд может установить отсутствие или недостаточность имущества для покрытия указанных расходов из баланса должника, представленного по запросу суда государственной налоговой службой.⁹

     Заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано в  арбитражный суд конкурсного  кредитором, налоговым или иным уполномоченным органом, а также прокурором.

     Как правило, арбитражный суд в трехмесячный срок с момента принятия к производству заявления о признании должника банкротом его рассматривает  и принимает решение по делу. В  отношении отсутствующего должника Закон предусматривает сокращенный  срок рассмотрения дела - двухнедельный, так как в отношении отсутствующего должника не вводится процедура наблюдения и внешнего управления.¹⁰

     Государственный орган по банкротству и финансовому  оздоровлению обязан в недельный  срок после поучения решения арбитражного суда о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства представить  кандидатуру конкурсного управляющего. Вместе с тем, арбитражный суд, в  случае отсутствия такой кандидатуры, вправе назначить конкурсным управляющим  сотрудника государственного органа по делам о банкротстве и финансовому  оздоровлению.

     Конкурсный  управляющий письменно уведомляет о банкротстве отсутствующего должника всех известных ему кредиторов отсутствующего должника. Указанные кредиторы в  месячный срок со дня получения уведомления  могут предъявить свои требования.

     Конкурсный  управляющий, помимо указанного уведомления, должен публиковать сведения о признании  отсутствующего должника банкротом  и об открытии конкурсного.

     Если  в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий обнаружит имущество (как минимум имущество должника - юридического лица должно позволить покрыть судебные расходы и расходы на выплату вознаграждения конкурсному управляющему) должника, то он вправе ходатайствовать о прекращении упрощенной процедуры и переходе к общим процедурам банкротства. При наличии такого ходатайства арбитражный суд может вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к общим процедурам банкротства.¹¹

     При наличии имущества у отсутствующего должника, конкурсный управляющий осуществляет расчеты с кредиторами. Практика показывает, что имущество у такого должника, как правило, отсутствует.

     При обнаружении конкурсным управляющим  имущества отсутствующего должника и после его продажи, прежде всего  вырученная сумма идет на покрытие судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения конкурсному управляющему. После чего, требования кредиторов в отношении отсутствующих должников - юридических лиц удовлетворяются.

     Кредиторы вправе оспорить в арбитражном суде полное или частичное отклонение конкурсным управляющим заявленных ими требований, либо очередность  их удовлетворения, но до момента утверждения  ликвидационного баланса¹².

     Возникает вопрос о том, кто будет утверждать составленный конкурсным управляющим  ликвидационный баланс. Ответа нет, так  как собрание (комитет) кредиторов при  банкротстве отсутствующего должника не созывается, а на арбитражный  суд такой обязанности не возложено  Законом.

     После завершения расчетов с кредиторами  конкурсный управляющий составляет ликвидационный баланс и представляет его в арбитражный суд вместе с отчетом о своей деятельности.

     После рассмотрения арбитражным судом  отчета конкурсного управляющего о  результатах проведения конкурсного  производства арбитражный суд выносит  определение о завершении конкурсного  производства.

     Конкурсный  управляющий представляет определение  арбитражного суда о завершении конкурсного  производства в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических  лиц, в течение десяти дней с момента  вынесения указанного определения.

     Полномочия  конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается  завершенным, а отсутствующий должник - юридическое лицо ликвидированным  с момента внесения в единый государственный  реестр юридических лиц записи о  ликвидации должника.¹³

                    3.2 Банкротство ликвидируемого должника

     По  общему правилу юридическое лицо может быть ликвидировано в соответствии с положениями, закрепленными в  Гражданском Кодексе Российской Федерации.¹⁴ Каковы же особенности рассмотрения дела о банкротстве ликвидируемого должника. Конкурсным управляющим может быть назначено арбитражным судом физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и кредитора. Особенностью назначения конкурсного управляющего при банкротстве ликвидируемого должника является то, что обязанности конкурсного управляющего могут быть возложены арбитражным судом на председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) независимо от наличия лицензии арбитражного управляющего.

     Ведь  председатель ликвидационной комиссии нередко будет являться физическим лицом, не занимающимся предпринимательской  деятельностью.

     Хотелось  бы обратить внимание на иной срок предъявления требований кредиторов к ликвидируемому должнику.

     В течение месячного срока, после  опубликования конкурсным управляющим  сведений о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства, кредитор вправе предъявить к нему свои требования.¹⁵

Банкротству ликвидируемого должника присуща упрощенная процедура. Если у юридического лица отсутствует задолженность перед  кредиторами или по обязательным платежам, то суд по заявлению конкурсного  управляющего вправе завершить досрочно процедуру банкротства¹⁶.

Глава IV ООО В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ РФ

     4.1. ООО как участник торгового оборота в РФ

     Общество  с ограниченной ответственностью обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в торговом обороте  РФ.

       Первое. ООО, как и все хозяйственные товарищества и общества, является юридическим лицом. Очевидно, что разница между полным товариществом и АО достаточно велика. Признаки, содержащиеся в определении юридического лица (ст. 48 ГК РФ), – организационное единство, наличие вещных прав на имущество, самостоятельная ответственность, выступление в обороте от своего имени, процессуальная правосубъектность предполагают различную конкретизацию для разных форм юридического лица. Единственный момент, общий для всех юридических лиц, – это возможность выступления во вне от своего имени. Само понятие «организационно-правовая форма» юридического лица свидетельствует о том, что характеристика субъекта в качестве юридического лица означает только признание его субъектом гражданского права, так как содержание признаков, входящих в легальное определение юридического лица, не является одинаковым для всех организационно-правовых форм.

     Общество  является коммерческой организацией, т. е. создается участниками для  достижения цели: извлечения прибыли  и распределения ее среди участников.¹⁷

     Второе. Отсутствие ответственности участников общества по обязательствам ООО. Само наименование «общество с ограниченной ответственностью» не совсем точное. Общество несет полную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 3 Закона об обществах), а участники не несут никакой ответственности по обязательствам общества, кроме случаев, предусмотренных законом.

     По  российскому законодательству участники  общества не отвечают по его обязательствам. Применительно ко всем юридическим  лицам это правило сформулировано в п. 3 ст. 56 ГК РФ, согласно которому участник юридического лица отвечает по обязательствам последнего только в случаях, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами. В отличие от периода появления первых торговых товариществ в настоящее время ответственность участников рассматривается как исключение. Подобная особенность правоспособности юридического лица является обязательной для всех субъектов, не может определяться по воле последних и, в принципе, может быть предусмотрена только законом. Поэтому определение в учредительных документах возможности несения участником ответственности по обязательствам юридического лица может иметь место только в случаях, когда данная ответственность участников уже предусмотрена законом для данного вида юридических лиц, а учредительные документы определяют только размер ответственности (общества с дополнительной ответственностью, кооперативы).

     Во-первых, участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность  по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона об обществах). Данная норма носит императивный характер и не может быть изменена соглашением сторон. Субъектами ответственности являются все участники, не полностью внесшие вклады, предусмотренные учредительными документами. Под ответственностью в данном случае понимаются неблагоприятные имущественные последствия в виде лишения права или возложения дополнительной обязанности. Поэтому в данном случае мы имеем дело именно с ответственностью, так как участник принуждается не к исполнению своей договорной обязанности – внести вклад, а к возмещению части требований кредитора общества той частью своего личного имущества, которая соответствует стоимости неоплаченной части вклада¹⁸.

       Участники несут ответственность  перед кредиторами общества, а  не перед обществом. В то  же время и само общество  имеет право требовать от участника  выполнить свое обязательство – внести вклад в срок в установленном порядке и в том виде, в каком это предусмотрено в учредительном договоре. Однако порядок взыскания для кредиторов является не непосредственным, а опосредованным, поскольку ответственность является субсидиарной, требование к участнику может быть предъявлено только в случае невозможности исполнения обязательств самим обществом. Данная невозможность, очевидно, должна быть подтверждена судебным решением. Ответственность участников является солидарной, но солидарными должниками участники, не внесшие вклад, являются именно по отношению друг к другу, а не солидарно с обществом. Таким образом, к каждому из участников, внесшему вклад не полностью, требования кредиторов общества могут быть предъявлены в полном объеме, но участник обязан удовлетворить их только в сумме неоплаченной части вклада.

     В случае, если есть явные признаки, что уставный капитал полностью не сформирован, а имущество общества по стоимости меньше размера уставного капитала, то имеются основания предполагать, что участники не внесли вклады полностью.

     Во-вторых, в соответствии с п. 3. ст. 56 ГК РФ и п. 3 ст. 3 Закона об обществах, если несостоятельность юридического лица вызвана его участниками или иными лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц, в случае недостаточности имущества юридического лица, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Смысл нормы состоит в определенной компенсации кредиторам в случае, если обязательства приняты от имени общества, но участник или иные лица имели возможность давать обязательные указания или определять действия юридического лица. Для возложения субсидиарной ответственности требуются следующие условия: