Англо- Американская правовая семья или система "общего права"

 

В Великобритании, в отличие от романо-германских правовых систем, исполнительные органы были изначально лишены полномочий принимать акты "во исполнения закона". Для того, чтобы создать подобный акт, исполнительный орган должен быть наделен соответствующим полномочием, которое ему делегирует парламент. Поэтому нормотворчество исполнительных органов в Англии именуется делегированным.

 

Пожалуй, ни в одной стране проблема соотношения  закона и судебной практики не приобретала  такого специфического характера, как  в Англии. На первый взгляд эта проблема решается просто: действуют правила, согласно которым закон может  отменять прецедент, а при коллизии закона и прецедента, приоритет отдается первому. Однако действительность во многом сложнее, ибо огромна роль судебного  толкования закона, правила, согласно которому, правоприменительный орган  связан не только самим текстом закона, но и тем его толкованием, которое  дано ему в предшествующих судебных решениях, именуемых "прецедентами толкования".

 

Законодательство, как источник права, находится в  менее выгодном положении в том  смысле, что акт парламента требует  судейских толкований, которые сами становятся судебными прецедентами. Поэтому было бы упрощением, относиться к парламентскому законодательству как к источнику права, стоящему выше прецедента.

 

Несмотря  на это, в последние десятилетия  английское законодательство приобретает  все более систематизированный  характер. В 1965г. была создана Правовая комиссия для Англии, которой поручено готовить проекты крупных консолидированных  законодательных актов в различных  отраслях права, с тем, чтобы в  перспективе "провести реформу всего  права Англии вплоть до его кодификации". Параллельно с ней действуют  комитеты по пересмотру гражданского и уголовного законодательства, а  также различные королевские  комиссии, которым поручается подготовка отчетов о состоянии законодательства по определенному вопросу и вынесение  предложений по его совершенствованию. В результате осуществления ряда весьма последовательных реформ, крупными консолидированными актами ныне регулируется подавляющее большинство правовых институтов, хотя до сих пор ни одна отрасль английского права не кодифицирована полностью.

 

В заключение по английской системе хотелось бы отметить, что в Англии суд наделен  широкими возможностями усмотрения в отношении статутного права. Эти  возможности еще более возрастают, если от законодательной части статутного права, обратиться к его подзаконной  части. Что касается делегированного  законодательства то, как отмечалось выше, суд официально имеет право  отмены, признав акт ultru vires. В отношении остальных исполнительных актов, суд может отменять их и не обращаясь к доктрине ultru vires по самым различным основаниям.

 

 

Особенности правовой системы США.

 

Английские  поселенцы, обосновавшиеся на территории США, принесли с собой и английское право. Начиная с 1607г. - даты образования  первой колонии-оно считалось единственным действующим правом; обычай и традиции местного вытесняемого населения игнорировались как нечто нецивилизованное и  враждебное. Однако, английское право претерпело в колониях (всего их было 13) известное изменение.

 

Это было обусловлено  тем, что социально-экономические  условия и порядки в колониях были свободны от феодальных наслоений, существенно отличались от ситуации в метрополии. Потребность в регламентации  новых отношений складывавшихся колониях при отсутствии централизованной судебной власти, способствовала утверждению  идеи о необходимости писаного кодифицированного  права. По тем же основаниям - специфика  общественных отношений - английское право  применялось с оговоркой "в  той мере, в какой его нормы  соответствуют условиям колоний".

 

Американская  революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального  американского права, порывающего  со своим "английским прошлым". Принятие писаной федеральной конституции  в 1787г., и конституций штатов, вошедших в состав США - был первым и важным шагом на этом пути. Предполагался  полный отказ от английского права, а вместе с ним от правила прецедента и других характерных черт "общего права". В ряде штатов были приняты  уголовные, уголовно-процессуальные и  гражданско-процессуальные кодексы, были запрещены ссылки на английские судебные решения, вынесенные до провозглашения независимости. Однако перехода американской правовой системы в романо-германскую правовую семью не произошло.

 

Лишь некоторые  штаты, бывшие ранее французскими или  испанскими колониями (Луизиана, Калифорния) приняли кодексы романского типа, которые, однако, в дальнейшем постепенно оказались как бы поглощены "общим правом". В целом же в США сложилась система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии с законодательством.

 

В Англии и  США одна и та же общая концепция  права; в обеих странах существует в общем одно и то же деление  права, используются одни и те же понятия  и трактовка нормы права. Для  американского юриста, как и для  английского, право - это прежде всего право судебной практики; нормы, выработанные законодателем, по-настоящему входят в систему американского права лишь после того, как они будут неоднократно применены и истолкованы судами, когда можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения, их применившие.

 

Право США, следовательно, в целом имеет структуру, аналогичную  структуре "общего права". Однако только в целом: стоит приступить к рассмотрению той или иной проблемы, как выявляются многочисленные структурные  различия между американским и английским правом, многие из которых действительно  существенные и не могут сбрасываться со счетов.

 

Одно из таких  различий, причем весьма существенное, связано с федеральной структурой США. Штаты, входящие в состав США, наделены весьма широкой компетенцией, в пределах которой они создают свое законодательство и свою систему прецедентного  права. В этой связи можно сказать, что в США существует 51 система  права - 50 в штатах и одна федеральная.

 

Суды каждого  штата осуществляют свою юрисдикцию независимо один от другого, и поэтому  совершенно не обязательно, что решениям, принятым в судах одного штата, будут  следовать суды других штатов. Как  не сильна тенденция к единообразию судебной практики, тем не менее не редки случаи, когда суды разных штатов принимают по аналогичным делам не сходные, а иногда и прямо противоположные решения. Это создает коллизии, которые усугубляют возможность расхождения решений судов штатов (рассматривающих подавляющее большинство дел) и федеральных судов, которым подведомственны определенные категории дел.

 

Ежегодно  в США публикуются свыше 300 томов  судебной практики и, несмотря на широкое  использование современной компьютерной техники, поиск прецедентов продолжает оставаться нелегким делом.

 

Не меньше, а пожалуй даже больше чем суды, различий и расхождений в право страны вносит законодательство штатов. Так, в одном установлен режим общности имущества супругов, а в другом - раздельности; различны основания развода; меры уголовного наказания за одно и тоже деяние и т.д. Все это делает правовую систему США еще более сложной и запутанной, чем английская.

 

Еще одно отличие  американского права от английского - это несколько иное, более свободное  действие привила прецедента. Высшие судебные инстанции штатов и Верховный  Суд США ни когда не были связаны  своими собственными прецедентами. Отсюда их большая свобода и маневренность  в процессе приспособления права  к изменяющимся условиям общественной жизни. Это более свободное обращение  с прецедентом приобретает особое значение в свете правомочий американских судов (неизвестного английским судам) осуществлять контроль за конституционностью законов. Верховный Суд штата и Верховный Суд США могут таким образом отказаться от прецедента конституционного толкования. Право конституционного контроля, особенно активно используемое Верховным Судом, подчеркивает роль судебной власти в американской системе правления.

 

Большие возможности  судебного воздействия на законодательство не отменяют того факта, что законодательство в правовой системе США имеет  больший удельный вес и более  значимо, чем статутное право  в Англии. Это связано прежде всего с наличием писаной конституции, а точнее целой системы конституций: федеральной, существующей уже двести лет и играющей значительную роль, и разных по возрасту конституций штатов. Но дело не только в наличии конституций. Как уже отмечалось выше, штатам представлена достаточно широкая законодательная компетенция и они активно пользуются ею. Отсюда значительный по масштабам массив законодательства - статутного права на штатном уровне.

 

Централизация, которой характеризуется развитие американской федерации, усиление государственного вмешательства 

 

в условиях государственно - монополистического капитализма привели  и значительному увеличению объема федерального законодательства, а также  к росту нормотворчества высших звеньев исполнительной власти: президента, федеральных служб и т.д.

 

В статутном  праве США встречается и немало кодексов, которых не знает английское право. В нескольких штатах действуют  гражданские кодексы, в 25 штатах - гражданско-процессуальные,во всех штатах - уголовные, в некоторых - уголовно-процессуальные. Но за исключением штатов французского происхождения, упоминавшихся выше, во всех остальных кодексы отнюдь не напоминают европейские. В кодексах видят плод консолидации, более или менее удачной, а не основу для выработки и развития нового права, как в странах романо-германской семьи. Презюмируется, что законодатель хотел воспроизвести в кодексе прежние нормы, созданные судебной практикой.

 

Особой формой кодификации в США стало создание так называемых единообразных законов  и кодексов, цель которых установить возможное единство в тех сторонах права, где это особенно необходимо. Подготовку проектов таких законов  и кодексов осуществляет Общенациональная комиссия представителей всех штатов совместно с Американским институтом права и Американской Ассоциацией  адвокатов. Для того, чтобы проект стал законом, он должен быть принят в качестве такого штатами.

 

Среди таких  кодексов первым и наиболее известным  является Единообразный торговый кодекс, который был официально одобрен  в 1962 г. В нем 10 разделов и 400 статей. Он не охватывает все торговое право, но то, что вошло в него, регламентировано достаточно детально, особенно нормы  о продаже товаров, об оборотных документах, обеспечении сделок. Не трудно понять, почему в первую очередь обратились к унифицированной кодификации торгового права. Интересы бизнеса, "делового мира" страны предопределили как основное направление унификации частного права, так и содержание кодекса. Его не случайно называют "кодексом банкиров".

 

Не следует  забывать, что в США, как и в  Англии применение закона зависит от судебных прецедентов его толкования, и нет гарантий, что единообразные законы или кодексы не следует смешивать с частными систематизациями прецедентного права и прежде всего многотомным изданием "Restatement of the Law". Несмотря на то, что это издание не является нормативным актом (его готовит Американский институт права), оно пользуется авторитетом и на него часто ссылаются в судебных решениях, в том числе Верховного Суда США.

 

Как и в  Англии, значение обычного права в  США велико в области функционирования государственной власти. Конституция  США стара, она не охватывает многие существенные стороны государственной  организации, и этот пробел восполняется не только с помощью текущего законодательства, но и путем признания сложившихся  обыкновений, устоявшихся традиций.

 

Значительно меньше роль обычая в сфере частного права, где он выступает в виде так называемых "торговых обыкновений", которые определяются как сложившаяся  практика или порядок деловых  отношений, и в таком качестве оказывают нормативное воздействие  не только на развитие соответствующих  общественных отношений, но и на решение  возникающих в этой связи споров.

 

Можно констатировать, что процесс американизации правовой системы, позаимствованной у Англии - это процесс придания ей свойств, благодаря которым она еще  в большей степени стала приспособлена к текущим потребностям американского государства.

 

Англо-американская гражданско-правовая система.

 

Это система  со своими традициями, отличными от римского права. Созданная в Англии гражданско-правовая система, как и  общая правовая система этого  государства, получила признание и  была воспринята в США, а также  во многих других странах. Широкое распространение  ее исторически объяснимо. Великобритания имела множество колоний и  доминионов, которые в дальнейшем обрели самостоятельность, но право - в  силу присущих ему качеств стабильности и консервативности - сохранило прежний (английский) облик, основы и конструкции.

 

Своеобразие англо-американской гражданско-правовой системы связано с источниками  гражданского права, а также с  отсутствием кодификации гражданского законодательства. В то же время  отмечается тенденция кодифицировать гражданское законодательство, придать  ему единство, системную строгость. В США действует Единообразный  торговый кодекс (Uniform Commercial Code), состоящий из разделов: 1) общие положения; 2) продажа; 3) торговые бумаги; 4) банковские депозиты и инкассовые операции; 5) аккредитивы; 6) комплексное отчуждение; 7) складские свидетельства, коносаменты и другие товаро-распорядительные документы; 8) инвестиционные ценные бумаги; 9) обеспечение сделок.

 

Действуют такие  акты, как единообразные законы о  полных товариществах и коммандитных товариществах: Примерный закон  о предпринимательских корпорациях, причем американское законодательство в этой области оказывает влияние  на развитие законодательства других государств.

 

Упорядочение, принятие объединенных, консолидированных  актов характерно и для английского  гражданского права (в 1985 г. принят весьма значительный для экономики Закон  о компаниях, предназначенный консолидировать (объединить) большую часть законов  в этой сфере). Законами регулируются важнейшие цивилистические институты, включая: собственность, управление имуществом, доверительную собственность и др.