Алеаторные обязательства в гражданском праве России

     Договор о проведении игр или пари сам  по себе не порождает никаких обязательственных  отношений между сторонами. Договор  о проведении азартной игры, конечно, накладывает на стороны определенные обязанности, например, по участию в  разыгрывании призового фонда (банка). Но соответствующее правоотношение, будучи относительным, все же не является обязательством в строгом смысле слова. Обязательство — это правоотношение, опосредующее товарное перемещение  материальных благ от одного лица к  другому. А непосредственно после  заключения договора ни о каком перемещении материальных благ не может быть и речи. Более того, неизвестно даже, кто из участников приобретет по договору имущество, а кто потеряет. Поскольку договор о проведении игр или пари всегда является условной сделкой, именно наступление условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству. Следовательно, обязательство по выплате выигрыша возникает на основе сложного юридического состава, который включает два юридических факта: сам договор и наступившее условие. В играх это условие (победа одного из игроков) реализуется путем совершения последовательности односторонних действий игроков (например, ходов в карточных играх). Вероятно, этим и объясняется то, что игры и пари традиционно изучаются в ряду обязательств из односторонних действий.

     Из  содержания ст. 426,1063 ГК можно заключить, что договор о проведении игр  или пари не является публичным. Противоположное  мнение, высказываемое рядом юристов, основано на некорректной интерпретации  игр и пари как договоров об оказании услуг по организации игр. Между тем рассматриваемое соглашение является самостоятельным типом  гражданско-правового договора и  регулируется не нормами о возмездном оказании услуг, а ст. 1062 и 1063 ГК. В  то же время этот договор в большинстве  случаев является договором присоединения (ст. 428 ГК).

     Обязательства из договоров о проведении игр  или пари в большинстве случаев  имеют натуральный характер. Вообще, деление обязательств на натуральные  и цивильные (т.е. снабженные исковой  защитой) составляло фундамент классификации  обязательств в римском праве. Впоследствии европейская цивилистика сосредоточила  основное внимание на разработке цивильных  обязательств, а натуральные отошли на второй план. Это объясняется тем, что сфера их применения в гражданском обороте сравнительно узка.

     Алеаторный характер договоров о проведении игр или пари позволяет без труда отличить их от иных гражданско-правовых договоров, не являющихся рисковыми. Так, публичное обещание награды или объявление конкурса либо вообще не связаны с наступлением случайного условия, либо не предполагают возможности потерь в имуществе участника. Отграничение игр и пари от других рисковых сделок (страхования, ренты, срочных биржевых сделок) можно проводить по содержанию соответствующих обязательств. В договоре страхования это - обязательство по возмещению убытков, причиненных наступлением страхового случая. В основе биржевых сделок, несмотря на их спекулятивный характер, лежит обязанность по передаче имущества (ценных бумаг или биржевых товаров) или прав на него.¹⁶

     Элементы  договора о проведении игр или  пари. Стороны договора о проведении игры или пари — организатор и  участник (игрок). Строго говоря, в каждом договоре о проведении игры или пари всегда участвует два игрока независимо от того, сколько лиц принимает  участие в самом процессе игры. Так, при игре в рулетку за игровым  столом обычно присутствует несколько (иногда до полутора десятка) человек. Но каждый из них связан договором  лишь с крупье, организующим игру. Никаких  взаимных обязательств игроков (кроме  обязательств организатора игры) друг перед другом правила азартных игр  обычно не предусматривают. Именно поэтому  договор о проведении игр или  пари всегда заключается с участием игрока особого рода — организатора игры (п. 1 ст. 1063 ГК).

     В соответствии с п. 1 ст. 1063 ГК организатором  азартной игры или пари может выступать  Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные  образования, а также предприниматели (индивидуальные или коллективные), получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа соответствующую  лицензию. Игроком (участником пари) может  быть любое дееспособное физическое лицо.

     В большинстве случаев организатор  участвует в игре или пари на равных с остальными игроками, т.е. так же, как и они, рискует проиграть. Термин “организатор игры или пари”  говорит не об особом положении этого  лица в обязательстве из договора, а о специфике его предпринимательской  деятельности. В отличие от обычного игрока организатор вправе содержать  игорное заведение (казино, тотализатор, букмекерскую контору, зал игровых  автоматов и т.п.) и заниматься игорным бизнесом. Любая деятельность по организации игр или пари, осуществляемая частными лицами, подлежит обязательному  лицензированию.

     Предметом договора о проведении игр или  пари является выигрыш, а точнее —  возможность (шансы) его получения. Как и во всех других договорах  гражданского права, предмет — размер и порядок определения выигрыша — является существенным условием договора.

     Сумма, которой игрок рискует ради выигрыша, т.е. оплачивает получение возможности  выиграть, является ценой данного  договора и чаще всего именуется  ставкой. К числу существенных условий  договора она не относится и, значит, может определяться по правилам п. 3 ст. 424 ГК.

     В отличие от этого срок договора о  проведении игр или пари всегда имеет  существенное значение. Если он сторонами  не согласован, договор считается  незаключенным. Однако существенный характер имеет лишь срок проведения игры или  пари, но не выплаты выигрыша. Последний  может быть и не согласован сторонами и в этом случае он равен 10 дням с момента подведения итогов игр (п. 4 ст. 1063 ГК). В большинстве случаев срок проведения той или иной игры или пари обусловлен их характером. Так, договорившись об игре в рулетку, стороны автоматически соглашаются с тем, что игра начнется немедленно по окончании ставок и закончится, когда остановится колесо рулетки. Таким образом, согласовывая предмет договора, стороны часто предопределяют и его срок.¹⁷

     Форма договора о проведении игр или  пари подчиняется общим правилам гражданского права о форме сделок. При этом ГК исходит из того, что  выдача игроку лотерейного билета, квитанции или иного документа в случаях, когда это предусмотрено правилами организации игр или пари, является надлежащим способом оформления соглашения (п. 2 ст. 1063 ГК). Разумеется, лотерейный билет или аналогичный документ не тождественны письменной форме сделки. Но в данном случае несоблюдению обязательной письменной формы договора не придается правового значения.

     Содержание  договора о проведении игр или  пари образуют корреспондирующие права  и обязанности сторон. Их объем  различен в зависимости от того, идет ли речь об организации азартной игры или о проведении пари.

     Основными обязанностями организатора (устроителя) пари являются определение выигравшего  в споре, подсчет причитающегося ему выигрыша и выплата последнего. Если же сбылся прогноз самого организатора, он вправе обратить в свою собственность  ставку, сделанную проигравшим игроком. Поскольку договор о проведении пари является реальным и односторонним, игрок не несет никаких обязанностей перед организатором. В случае победы игрок вправе требовать выплаты  ему выигрыша в тех размере  и форме (денежной или натуральной), которые были предусмотрены правилами  пари.

     Для определения победителя азартной игры (в узком смысле слова) необходимо с участием игрока произвести розыгрыш призового фонда. Соответственно обязанностью обеих сторон договора является совершение необходимых для этого фактических  действий. При этом обе стороны  обязаны играть по согласованным  правилам. В противном случае следует  считать, что нарушитель правил игры своими действиями недобросовестно  содействовал (или, наоборот, препятствовал) наступлению условия сделки (условия  определения победителя). Нарушивший правила проигрывает игру, а весь выигрыш получает его соперник. Если в игре побеждает участник, а не организатор, возникает обязательство  последнего по выплате ему выигрыша, аналогичное обязательству из пари. И напротив, если участник проигрывает, организатор игры приобретает его  ставку.

     Ответственность сторон за нарушение договоров о  проведении игр или пари. Ответственность  в данном случае строится по стандартной  модели договорной гражданско-правовой ответственности (глава 25 ГК).

     Организатор игры или пари, не выплативший причитающийся  участнику выигрыш, обязан возместить ему причиненные этим убытки в  полном объеме (т.е., включая упущенную  выгоду). Кроме того, за участником сохраняется  право требовать выплаты ему  самого выигрыша (п. 5 ст. 1063 ГК). Разумеется, игрок не может взыскать причитающийся  ему выигрыш дважды: первый раз  — в виде упущенной выгоды, а  второй — в качестве собственно выигрыша. Очевидно, указанное правило имеет смысл в тех случаях, когда выигрыш должен выдаваться в натуральной (вещевой) форме.

     Нарушение условий договора о проведении азартных игр возможно и до момента возникновения  соответствующего обязательства. Так, организатор может просто отказаться от проведения игры в установленный  договором срок (отменить игру или  перенести ее на более позднее  время). В этом случае абз. 2 п. 3 ст. 1063 ГК обязывает организатора возместить лишь причиненный игроку реальный ущерб. Мотивировка такого законодательного решения очевидна. Без проведения розыгрыша призового фонда, как правило, невозможно определить и сумму выигрыша (упущенной выгоды). Кроме того, было бы явно несправедливо возлагать на организатора игр обязанность компенсировать упущенную игроком выгоду, когда у организатора заведомо не было шансов на победу (так как игра не проводилась).

     2.2. Регулирование биржевых  сделок

     С момента появления бирж в России биржевая сделка стала предметом исследований и дискуссий. Существовали даже мнения о биржевой сделке как о подвиде игр и пари, связанном с игрой на разнице цен при заключении и исполнении биржевого контракта. Однако постепенно сложилось единое понимание правовой природы биржевой сделки, как гражданско-правовой, связанной с переходом имущественных прав. В российской цивилистической литературе термин «биржевые сделки» употребляется в отношении двух следующих групп сделок.¹⁸

       Во-первых, биржевые сделки организационного  характера, или организационные  биржевые сделки, то есть сделки, заключаемые на бирже и с  участием биржи. В эту категорию  включаются сделки, не связанные  с переходом прав на биржевой  товар. Организационными сделками  определяются взаимоотношения участников  биржевой торговли, биржи и клиринговой  организации, где биржа выступает  стороной договора. К организационным  сделкам можно отнести и сделки, заключаемые, например, между клиринговой  организацией и брокером (дилером), где биржа стороной договора  не выступает.

       Во-вторых, биржевые сделки в узком  смысле слова. Это сделки, заключаемые  между участниками биржевой торговли  по поводу биржевого актива. В  таких сделках биржа контрагентом  в договоре не является. Современная  цивилистика и Федеральный закон  «О товарных биржах и биржевой  торговле» термин биржевая сделка  использует именно в этом, узком,  понимании. Именно о таких биржевых сделках будем говорить далее, поскольку организационные биржевые сделки являются предметом самостоятельного исследования.

       Само понятие «биржевая сделка» не обозначает существования обособленного вида сделок, формируемых и регулируемых нормами биржевого права. Биржевые сделки представляют собой по сути гражданское право и регулируются так же и правилами ГК, однако являют собой специфическую их разновидность. Следовательно, Гражданский кодекс является основой правового регулирования биржевых сделок, федеральные законы «О товарных биржах и биржевой торговле», «О рынке ценных бумаг» - специальными актами и определяют особенности биржевых сделок, однако не должны противоречить положениям ГК. ¹⁹

       В соответствии со статьей  7 федерального закона «О товарных биржах и биржевой торговле» (далее закон «О биржах») биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие указанным выше требованиям, не являются биржевыми.

       Они не бывают односторонними, т.е. всегда имеют форму договора. Следовательно, термин, закрепленный в федеральном законе, некорректен. Очевидно, что, если биржевая сделка всегда договор, то более правильным было бы говорить о биржевом договоре или о биржевом соглашении. Именно таким образом решен данный вопрос «Регламентом проведения биржевых торгов в Секции товарного рынка МФБ» Тем не менее, на правовое регулирование биржевых сделок указанное несоответствие не влияет, а термин биржевая сделка стал привычным как для правоведов, так и для экономистов, поэтому соответствующее изменение законодательства едва ли необходимо. ²⁰

       Биржевые сделки являются возмездными,  взаимными, носят алеаторный характер. Юридическая цель биржевых сделок – передача имущественных прав на биржевой актив, экономические же цели биржевых сделок чаще всего не соответствуют юридической. Речь идет о хеджировании, спекулятивных сделках и т.п. Однако это не делает сделки мнимыми и не влечет их недействительности, так как мотивы заключения сделки, представления стороны о том, как она собирается распорядиться приобретаемыми правами, юридического значения не имеют, то сделка не может считаться мнимой. Некоторыми авторами ставился вопрос о недействительности биржевых сделок в связи с несоответствием цели таких сделок основам правопорядка и нравственности. В современном российском законодательстве нет запрета на совершение спекулятивных биржевых сделок, а предпринимательская деятельность, составляет элемент правоспособности физических лиц и коммерческих организаций.