Учет и анализ банкротства

     Было  бы правильным само решение внешнего управляющего о направлении работников в «принудительный» отпуск согласовывать  с профсоюзной организацией, которая  может дать на это согласие, лишь если будет установлено, что иного выхода из создавшейся ситуации нет и все иные меры по предотвращению массовых увольнений исчерпаны.

     Следует иметь в виду, что компенсация  выплачивается только постоянным работникам, состоящим в штате и не получающим пенсии. Не предоставляются компенсационные выплаты работникам, занятым на сезонных и временных работах, совместителям.

     Работникам, находящимся в вынужденных отпусках без сохранения заработной платы, компенсации  выплачиваются в размере минимальной  оплаты труда.

     В случаях, когда финансовые средства предприятию предоставляются на возвратной основе, размер компенсационных выплат для работников, находящихся в вынужденных отпусках, не должен превышать шестикратной величины минимального размера оплаты труда, установленного действующим законодательством.

     В соответствии со ст. 106 Закона расчеты  по выплате выходных пособий и  оплате труда с лицами, работающими  по трудовому договору, в том числе  по контракту, производятся во вторую очередь.

     При определении размера требований по этим выплатам принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на момент принятия Арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (ст. 108).

     Если  должником после официального признания  его банкротом не в полном объеме выполнены обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лицам, работающим по трудовому договору (в том числе по контракту), суммы, не выплаченные до вступления в силу решения Арбитражного суда, включаются в общий объем задолженности банкрота перед кредиторами второй очереди.

     В эту же сумму включается и заработная плата, подлежащая выплате на основании  исполнительных документов. Погашение  задолженности по ней на основании  исполнительных документов не может  быть отнесено к требованиям, вытекающим из гражданско-правовых обязательств. Обязанность работодателя своевременно выплачивать заработную плату работникам закреплена в нормах трудового законодательства и ими регулируется.

     Что касается пятой очереди, то в ней  учитываются требования исключительно  по гражданско-правовым обязательствам, в которые выплата заработной платы не включается.

     Сам арбитражный управляющий не является работником предприятия-должника и  поэтому не состоит с ним в  трудовых отношениях. Поскольку он является индивидуальным предпринимателем, к нему применяются нормы гражданского законодательства (в частности,  ст. ст. 23-25 ГК РФ).

     Требования, предъявляемые к арбитражному управляющему, установлены  ст. 19 Закона. Эта статья предусматривает также, что арбитражным управляющим не может быть назначено лицо, заинтересованное в отношении должника и кредиторов. Закон (ст. 18) определяет перечень лиц, относящихся к заинтересованным лицам в отношении должника и кредиторов, а также иных лиц, которые не могут быть назначены арбитражными управляющими в отношении конкретного должника.

     Закон не содержит каких-либо ограничений  на возможность работы арбитражного управляющего в нескольких организациях.

1.3. Взаимоотношения  арбитражного управляющего  с профсоюзами  при осуществлении  процедур банкротства 

     Профсоюзы являются общественными организациями и осуществляют общественный контроль  над соблюдением законодательства о труде, норм и правил по охране труда в соответствии с Федеральным Законом от 12.01.96 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности».

     В процедурах арбитражного управления следует  учитывать ряд обстоятельств, предусмотренных  этим законом.

     Профсоюзы имеют право на осуществление  профсоюзного контроля за соблюдением  работодателями, должностными лицами законодательства о труде, в том числе по вопросам коллективного договора (соглашения), трудового договора (контракта), рабочего времени и времени отдыха, оплаты труда, гарантий и компенсаций, льгот и преимуществ, а также по другим социально-трудовым вопросам в организациях, где работают члены данного профсоюза, и имеют право требовать устранения выявленных нарушений.

     Работодатели, должностные лица обязаны в недельный  срок с момента получения требования об устранении выявленных нарушений  сообщить профсоюзу о результатах  его рассмотрения и принятых мерах.

     В соответствии со ст. 20 вышеуказанного закона профсоюзы осуществляют контроль  над состоянием охраны труда и окружающей среды. Такой вид контроля профсоюзы осуществляют через свои органы, уполномоченных (доверенных) лиц по охране труда и собственные инспекции по охране труда. Следует иметь в виду, что положения об этих инспекциях, а также и инспекциях труда, контролирующих соблюдение трудового законодательства, утверждаются самими профсоюзами. Например, Положение о техническом инспекторе труда ФНПР утверждено Исполкомом Генсовета ФНПР 16 июля 1994 г.

     В случаях выявления нарушений, угрожающих жизни и здоровью работников, профсоюзные  органы и организации, профсоюзные  инспекторы по охране труда вправе потребовать от работодателя немедленного устранения этих нарушений и одновременно обратиться в Федеральную инспекцию труда для принятия неотложных мер. 

     ,

     При проведении процедур внешнего управления или конкурсного производства арбитражному управляющему следует изучить коллективный договор, действующий на предприятии, так как в соответствии с Законом  № 2490-1 от 11.03.92 «О коллективных договорах и соглашениях» он сохраняет свое действие на период проведения реорганизации и/или ликвидации. Таким образом, возникнет необходимость согласования с собранием кредиторов или с комитетом кредиторов условий и ресурсов, необходимых для исполнения действующего коллективного договора. При этом  следует объяснить кредиторам, что в процедуре конкурсного производства согласно «Положению об организации работы по содействию занятости в условиях массового высвобождения» (утверждено постановлением Совета Министров РФ № 99 от 05.02.93), при ликвидации предприятия финансирование мероприятий, предусмотренных коллективным договором или приложениями к нему, осуществляется из имущества ликвидируемого предприятия до расчетов с банками, бюджетом, другими кредиторами.

     Вместе  с этим, арбитражному управляющему следует помнить, что при процедурах банкротства не исключается осуществление  права на забастовку работников, предоставленное им  Законом  № 175 - ФЗ от 23.11.95 «О порядке разрешения коллективных трудовых споров». Необходимо чтобы и кредиторы это понимали.

     1.4. Банкротство в  нормах Уголовного  Кодекса РФ

     В Уголовном Кодексе РФ (далее –  УК РФ) три статьи (ст. ст. 195-197) посвящены возможным злоупотреблениям, связанным с несостоятельностью.

     Статья 195 УК РФ посвящена неправомерным действиям при банкротстве. Таковыми являются:

     · сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность, если эти действия совершены руководителем или собственником организации-должника либо индивидуальным предпринимателем при банкротстве или в предвидении банкротства и причинили крупный ущерб,

     · неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов руководителем или собственником организации-должника либо индивидуальным предпринимателем, знающим о своей фактической несостоятельности (банкротстве), заведомо в ущерб другим кредиторам, а равно принятие такого удовлетворения кредитором, знающим об отданном ему предпочтении несостоятельным должником в ущерб другим кредиторам, если эти действия причинили крупный ущерб.

     Под «предвидением банкротства» следует  понимать обстоятельства, очевидно свидетельствующие  о том, что должник будет не в состоянии исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок (ч. 2 ст. 7 Закона),

     · сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе может выражаться в снятии имущества с учета, перемещении из мест обычного нахождения, передаче другому лицу на хранение и т. п.,

     · передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества является неправомерным уменьшением имущества должника (например, сдача в аренду, продажа, поставка в кредит),

     · сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность, квалифицируется в рамках данного состава лишь в том случае, если они могли служить доказательством банкротства или его предвидения.

     Удовлетворение  имущественных требований отдельных  кредиторов будет неправомерным  при наличии запрета либо отсутствии правового основания (внешнее управление имуществом должника, конкурсное производство).

     Принятие  такого удовлетворения кредитором, знающим  об отданном ему предпочтении несостоятельным должником, выражается в совершении действий, дающих возможность должнику реализовать обязательство.

     Обязательным  условием применения двух последних  положений является заведомое знание о причинении ущерба другим кредиторам.

     Статьи 196 и 197 УК РФ предусматривают такие  составы преступления, как «Преднамеренное  банкротство» и «Фиктивное банкротство».

     Согласно  ст. 196 УК РФ, преднамеренным банкротством является умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем в личных интересах или интересах иных лиц, причинившее крупный ущерб либо иные тяжкие последствия.

     Создание  или увеличение неплатежеспособности может совершаться путем заключения заведомо невыгодных сделок, принятия на себя чужих долгов в качестве поручителя и других действий, ведущих к невозможности удовлетворить требования кредиторов.

     Согласно ст. 197 УК РФ, под фиктивным банкротством понимается ложное объявление руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов, если это деяние причинило крупный ущерб.

     Для применения статьи о фиктивном банкротстве  необходимо, чтобы действиями субъекта было обеспечено объявление должника банкротом в порядке, установленном  законом, но на основе заведомо ложной информации.

     Данная  статья близка к ст. 195 УК РФ, которая  предусматривает наступление ответственности  за сокрытие либо фальсификацию определенной информации. Однако ст. 197 УК РФ применяется  при реальной возможности у должника удовлетворить требования кредиторов, в то время как ст. 195 говорит об отсутствии такой возможности или ее предвидении.

     Выделим общие признаки, присущие  всем трем составам преступлений, предусмотренных УК РФ.

     Во-первых, все они предусматривают ответственность только для специального субъекта: лицо должно являться руководителем или собственником организации либо индивидуальным предпринимателем.

     Исключение  составляет ч. 2 ст. 195 УК РФ, предусматривающая  возможность ответственности еще  и для кредитора, знающего об отданном ему предпочтении несостоятельным должником в ущерб другим кредиторам. При этом следует учесть, что понятие кредитора или собственника в уголовно-правовом аспекте более узкое, чем в гражданском, так как под действие УК РФ подпадают только физические лица.

     Во-вторых, все указанные преступления совершаются  исключительно с прямым умыслом, при котором лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит  в связи с реализацией этих действий наступление опасных последствий  и желает совершения этих действий.

     В-третьих, уголовная ответственность наступает  за совершение только тех действий, которыми причинен крупный ущерб  или (согласно ст. 196 УК РФ) иные тяжкие последствия. Однако следует иметь  в виду, что критерии, применимые к указанным терминам, в законодательстве отсутствуют и, соответственно, определяются судом в каждом конкретном случае.