Значение использования письменных и вещественных доказательств в арбитражном процессе

Так, предметом рассмотрения в Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (ТПП РФ) стал вопрос о действительности изменений контракта, совершенных посредством сообщений по факсу. Доводы ответчика о недействительности упомянутых факсимильных сообщений, вносящих изменения в положения контракта, поскольку такие изменения нельзя считать совершенными в письменной форме, не признаны МКАС при ТПП РФ обоснованными. Истец доказал, что факсимильные сообщения об изменении условий поставки товара выполнены на бланках московского представительства фирмы ответчика, подписаны представителем ответчика, являющимся тем же лицом, которое подписало с истцом основной контракт и чьи полномочия сторонами не оспариваются; в верхнем левом углу факсов имеется отбивка, содержащая название отправителя - фирмы ответчика. Не имеет значения, какой факс использовал для передачи сообщений представитель ответчика (установленный в его офисе или в каком-либо ином месте). Поэтому МКАС при ТПП РФ был сделан вывод о том, что указанные документы действительны и направлялись именно ответчиком через его представительство в Москве²⁶.

2. Действительность заключенного  договора, может быть также доказана  действиями должника, свидетельствующими  о фактическом признании спорного  договора. К таким действиям, в  частности может относиться частичная  оплата по договору, подписание  актов приема передачи товара  или выполненных работ (услуг). Наиболее распространенный пример: факт заключения и одобрения  договора поставки со стороны  Покупателя может быть доказан  фактом частичной оплаты принятого  по спорному договору товара. Сторона, доказывающая действительность  факсового документа вправе использовать  любые доказательства, подтверждающие  действительность представленных  документов.

Таким образом, при использовании  факсимильных копий в арбитражном  процессе необходимо учитывать особенности, обусловленные способом их передачи. Во избежание возможных споров следует  прописывать в договоре возможность  передачи документов по факсу, а также  номер факса, по которому будет происходить  обмен документами. Кроме того, в  договоре необходимо прямо указывать  на возможность подписания договора с использованием факса. Дополнительной гарантией успешного доказывания  приемки (отправки) факсимильного сообщения  будет регулярное ведение журнала  записи входящих и исходящих факсов.

3.3 Рассмотрение заявлений о фальсификации доказательств в арбитражном процессе

Не секрет, что современное законодательство России страдает многими недостатками. Есть пробелы в правовом регулировании, существуют неясные и дублирующиеся нормы. Одним из источников современного права, который вызывает справедливые нарекания, стал Арбитражный процессуальный кодекс, принятый в 2002 г. Его применение на практике выявило нерешенные проблемы, которые не просто затрагивают конкретные дела, но и влияют на эффективность и справедливость правосудия в целом.

Одна из проблем современного арбитражного процесса - это проблема фальсификации  доказательств. В практике работы арбитражных  судов при рассмотрении конкретных дел все чаще встречаются случаи злоупотребления правом со стороны  участников арбитражного судопроизводства, которые представляют фальсифицированные доказательства, подложные судебные акты и исполнительные листы. В частности, Арбитражный суд Москвы за последние  годы выявил десятки случаев изготовления и попыток использования подложных  документов, в том числе поддельных судебных актов о принятии обеспечительных  мер, признании банкротом акционерного общества, взыскании крупных денежных сумм. Однако ни один факт не был расследован  в рамках уголовного дела, которое  бы закончилось составлением обвинительного заключения с последующей передачей  дела в суд. Аналогичная тенденция  выявлена и при изучении практики рассмотрения заявлений о фальсификации  доказательств²⁷.

Таким образом, несмотря на повышенную общественную опасность преступлений против правосудия, отмеченных выше, неотвратимость ответственности за их совершение не обеспечивается. Даже немногочисленные обращения арбитражного суда в правоохранительные органы не привели к каким-либо результатам. В итоге лица, участвующие в арбитражном процессе, практически ничем не рискуя, нередко представляют в судебном заседании документы, скрепленные поддельной печатью, заверенные поддельной подписью либо с допечатанным текстом. Также нередко делаются не соответствующие действительности и дезориентирующие суд ничем не подкрепленные заявления о фальсификации доказательств. 
Действующий Уголовный кодекс РФ квалифицирует такие действия как фальсификацию доказательств (ст. 303) и заведомо ложный донос (ст. 306), но виновным удается избежать установленной законом ответственности. Это происходит прежде всего потому, что информация о совершении таких преступлений часто в органы следствия не поступает и лица, их совершившие, в итоге остаются безнаказанными, хотя преступления совершаются публично. В качестве одной из причин такого положения дел назовем отсутствие в АПК РФ нормы, аналогичной ч. 3 ст. 226 ГПК РФ, которая обязывает суд в случае обнаружения в действиях стороны, других участников процесса, должностного или иного лица признаков преступления сообщать об этом в органы дознания или предварительного следствия.

В действующем АПК РФ фальсификации доказательств посвящена ст. 161, в которой установлено, что если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд: 
1) разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления; 
2) исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу; 
3) проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу. 
В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие доказательства и т.д²⁸.

Важность проверки заявления о  фальсификации доказательств определяется еще и тем, что в соответствии с ч. 2 ст. 50 Конституции РФ при  осуществлении правосудия не допускается  использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона²⁹. 
В то же время такая проверка в определенной степени затруднена в связи с теоретической неразработанностью этого вопроса. Даже легального определения фальсификации доказательств в арбитражном процессуальном праве нет. Традиционно в юридической литературе под этим термином понимается подделка либо фабрикация вещественных доказательств или письменных доказательств (документов, протоколов и т.д.). При этом некоторые авторы отмечают, что сам термин "фальсификация" в арбитражном процессе представляется чужеродным, искусственно привнесенным, так как "арбитражный суд может признать доказательство сфальсифицированным в том случае, если подтверждена вина лица в подделке доказательства с целью введения суда в заблуждение". Как отмечает В. Анохин, при таком толковании арбитражный суд принимал бы на себя не свойственные ему функции органов дознания и следствия, а в случае признания заявления о фальсификации доказательства обоснованным фактически объявлял бы лицо, представившее сфальсифицированное доказательство, виновным в совершении преступления. В связи с этим предлагается исключить из ст. 161 АПК термин "заявление о фальсификации" и заменить его на "заявление о недостоверности". Поддерживая эту точку зрения, отметим в то же время, что не все авторы соглашаются с ней.

Иной подход к пониманию фальсификации демонстрирует Шварц. При проверке заявления о фальсификации доказательств суд, как правило, назначает судебно-техническую экспертизу документов, криминалистическую экспертизу почерка. Но Арбитражный процессуальный кодекс РФ не дает ответа на вопрос, в каких случаях суд может назначить такую экспертизу по своей инициативе, учитывая, что согласно ч. 3 ст. 109 АПК РФ выплата денежных сумм, причитающихся эксперту, в этом случае производится за счет средств федерального бюджета. В итоге указанная норма не работает, так как нет полноценного механизма ее реализации. Нередко сторона, заявляя о фальсификации доказательства, не заявляет при этом о назначении соответствующей экспертизы. Но непроведение экспертизы может стать препятствием для правильного разрешения дела, вынесения обоснованного и законного решения. В соответствии со ст. 161 АПК РФ результаты рассмотрения заявления о фальсификации доказательства арбитражный суд отражает в протоколе судебного заседания³⁰.

Практика работы Арбитражного суда Москвы свидетельствует, что требования закона в этой части выполняются  далеко не всегда. Нередко судьи  ограничивались отметкой в протоколе  судебного заседания о разъяснении  истцу или ответчику уголовно-правовых последствий заявления о фальсификации  доказательств. 
Действия суда по разъяснению последствий заявления о фальсификации доказательств должны подкрепляться личной подписью заявителя. Выполнение этого требования создает юридические предпосылки для возможного привлечения к уголовной ответственности виновного и способствует повышению ответственности участников процесса за представление соответствующих доказательств.

В отдельных случаях заявления  о фальсификации поступают в  предварительном судебном заседании. Поскольку АПК РФ не предусматривает ограничений, исключающих возможность обращения с заявлениями о фальсификации доказательств на стадии подготовки к судебному разбирательству, при рассмотрении такого заявления представляется необходимым ведение протокола в предварительном судебном заседании.

Заявления о фальсификации доказательств  подаются в письменной форме, в противном  случае они не рассматриваются судом. При этом в п. 36 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" обращается внимание на то, что в случае устного заявления о фальсификации доказательства суд должен отразить это заявление в протоколе и разъяснить участвующему в деле лицу, сделавшему устное заявление о фальсификации доказательства, право на подачу письменного заявления об этом³¹. М. Шварц замечает: "Однако если устное заявление не имеет никакого значения, то зачем его заносить в протокол? Представляется, что столь формальные требования излишни, письменная форма заявления вполне может быть заменена подписью стороны в протоколе судебного заседания, в котором отражено устное заявление о фальсификации"³².

Означенная позиция противоречит нормам Арбитражного процессуального  кодекса. Представляется, что реализация такого подхода приведет к дальнейшему  снижению неотвратимости ответственности  за фальсификацию доказательств  и ложное заявление о фальсификации. 
Самая большая проблема, связанная с реализацией ответственности за фальсификацию доказательств, состоит в том, что арбитражное процессуальное законодательство вообще не предусматривает порядок уведомления правоохранительных или иных органов об установлении факта фальсификации доказательств или ложного доноса (преступления) участвующим в деле лицом посредством вынесения частного определения или направления иной информации. В результате, как отмечает В. Анохин, "практике неизвестны случаи привлечения лиц, связанных с заявлением о фальсификации доказательств в арбитражном судопроизводстве, к уголовной ответственности. А все нормы о фальсификации доказательств и предусмотренная судебная процедура по ним оказываются настоящей фикцией".

Несмотря на то, что сфера экономики, как никакая другая, отличается сильной коррумпированностью, по непонятным причинам законодатель в действующей редакции АПК РФ лишил арбитражный суд возможности вынести частное определение в случае выявления в ходе рассмотрения конкретного дела нарушения закона и иных нормативных правовых актов в деятельности государственных органов, органов местного самоуправления, должностных лиц. Это относится и к проблеме фальсификации доказательств, а также необоснованных заявлений о наличии такой фальсификации. В связи с этим представляется целесообразным "реанимировать" ст. 141 АПК РФ 1995 г. Она устанавливала, что в случае выявления при рассмотрении спора нарушения законов и иных нормативных правовых актов в деятельности организации, государственного органа, органа местного самоуправления и иного органа, должностного лица или гражданина арбитражный суд вправе вынести частное определение³³.

Частное определение направлялось соответствующим организациям, государственным  органам, органам местного самоуправления и иным органам, должностным лицам, гражданам, которые были обязаны  в месячный срок сообщить арбитражному суду о принятых мерах. 
По нашему мнению, право арбитражного суда выносить частное определение с обязанностью соответствующих органов и должностных лиц давать на него ответ могло бы стать важным элементом эффективного механизма борьбы с фальсификацией доказательств и необоснованными заявлениями о фальсификации в арбитражном процессе. 
Вызывает закономерное удивление тот факт, что в гражданском процессе законодательством предусмотрено право суда выносить частное определение, а в арбитражном процессе - нет. Статья 226 ГПК РФ устанавливает, что при выявлении случаев нарушения закона суд вправе вынести частное определение и направить его в соответствующие организации или соответствующим должностным лицам, которые обязаны в течение месяца сообщить о принятых ими мерах. В случае несообщения о принятых мерах виновные должностные лица могут быть подвергнуты штрафу в размере до одной тысячи рублей. Наложение штрафа не освобождает соответствующих должностных лиц от обязанности сообщить о мерах, принятых по частному определению суда. В случае если при рассмотрении дела суд обнаружит в действиях стороны, других участников процесса, должностного или иного лица признаки преступления, он сообщает об этом в органы дознания или предварительного следствия.

В Российской Федерации декларируется  единство судебной системы. Статья 3 ФКЗ  от 31 декабря 1996 г. "О судебной системе  Российской Федерации" носит название "Единство судебной системы". При  этом гражданские и арбитражные  суды, рассматривая сходные по своей  сущности дела, связанные с регулированием экономических отношений, фактически в сходных случаях, выявляя нарушения закона, руководствуются разными нормами. На наш взгляд, это подрывает принцип единства судебной системы, снижает эффективность правосудия. Ситуация может быть исправлена только путем внесения упомянутых изменений в АПК РФ³⁴.