Правовой статус адвоката в соответствии с ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ"

    Согласно  Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», все адвокаты независимо от выбранной формы осуществления адвокатской деятельности обладают одинаковым юридическим статусом, равными правами и обязанностями и несут ответственность на одинаковых основаниях. Представляется, что отнесение Налоговым кодексом РФ адвокатов, учредивших адвокатский кабинет, к предпринимателям имеет юридическое значение только в целях их налогообложения, во всех же других правоотношениях эта категория адвокатов не может наделяться дополнительными обязанностями или нести большую ответственность, чем другие адвокаты.

      Основания освобождения или ограничения ответственности адвоката устанавливаются сторонами в договоре. При отсутствии этого условия в соглашении к правоотношениям между адвокатом и клиентом могут применяться общие основания, предусмотренные Гражданским кодексом РФ:

1. непреодолимая сила - чрезвычайные и не предотвратимые при данных условиях обстоятельства (пункт 3 статьи 401 ГК РФ);
2. обоюдная вина, то есть случаи, когда неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон (пункт 1статьи 404 ГК РФ). В таких случаях суд по своему усмотрению вправе уменьшить размер ответственности адвоката;
3. просрочка кредитора, то есть случаи, когда клиент отказался принять предложенное адвокатом  надлежащее  исполнение  (пункт  1 статьи 406 ГК РФ);
4. снижение судом размера неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения адвокатом обязательства (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

    В рамках данной статьи представляется уместным рассмотреть также вопросы имущественной ответственности адвокатов перед государственными органами, выплачивающими вознаграждение адвокату за участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда. Такое вознаграждение может быть взыскано государственным органом, выплатившим его, только в том случае, если он докажет наличие недостатков в оказанной адвокатом юридической помощи и вину адвоката за соответствующие действия (бездействие) в соответствии со статьями 401 и 1096 ГК РФ.

    Такое взыскание, по нашему мнению, может  иметь место в тех случаях, когда адвокат либо вообще не участвовал в процессе, бездействовал, в результате чего его подзащитный подвергся уголовному преследованию или был осужден, либо если он намеренно совершал действия вопреки интересам подзащитного, что также имело для него негативные последствия. В иных же случаях оценить «качество» оказанной юридической помощи довольно сложно, и взыскание с адвоката полученного вознаграждения не будет иметь достаточных оснований.

    Аналогичные основания ответственности адвоката применяются и при взыскании дополнительного вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда. В этом случае также необходимо установить, какие виновные действия (бездействие) адвоката повлекли неблагоприятные последствия для его подзащитного. Здесь также уместно понятие «некачественной юридической помощи», применяемое при дисциплинарном производстве квалификационной комиссией адвокатской палаты: так, если комиссия установит, что защита была неэффективной, «некачественной», это будет одним из доказательств вины адвоката при взыскании с него дополнительного вознаграждения.

ГЛАВА 2. ПРИОБРЕТЕНИЕ СТАТУСА АДВОКАТА. ПОРЯДОК И ОСНОВАНИЯ 

&1. Основания приобретения статуса адвоката

    Приобретение  статуса адвоката – один из ключевых вопросов любого законодательства об адвокатуре.

    До  принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» в Росси действовало Положение об адвокатуре РСФСР 1980 года. Настоящее Положение не содержало ни норм о квалификационных экзаменах, ни требований к репутации претендентов на статус адвоката. Согласно статье 11 Положения для того, чтобы стать адвокатом, лицу достаточно было иметь высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет. Правда, в статье 16 Положения говорилось о моральной чистоте и безукоризненном поведении, но это требование относилось уже к адвокату, а не к претенденту. Конечно, в 80-е года ХХ века никому и в голову не могло прийти, с какими проблемами может столкнуться адвокатура и общество через 10 - 20 лет из-за отсутствия в законодательстве каких-либо формулировок.

    В настоящее время ситуация изменилась. В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, причем стаж работы исчисляется с момента окончания соответствующего образовательного учреждение, в котором высшее юридическое образование было получено лицом впервые, либо пройти стажировку в адвокатском образовании. Срок стажировки согласно статье 28 настоящего Федерального закона составляет от одного года до двух лет.

    Не  вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

1. признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
2. имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

    Как видим, по сравнению с Положением 1980 года планка повысилась. В числе  квалификационных требований появилось  условие, чтобы высшее юридическое  образование было получено в образовательном учреждении, имеющим государственную аккредитацию. Конечно, в 1980 году все вузы, дававшие высшее юридическое образование, были государственными и самого понятия аккредитации тогда не было. Но сегодня данное требование отнюдь не кажется лишним. В последние годы высшее юридическое образование можно получить в вузах самого различного уровня, так как в соответствии с Федеральным законом «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» право на реализацию образовательных программ у высшего учебного заведения возникает с момента выдачи ему лицензии. Однако соответствие содержания, уровня и качества подготовки выпускников высшего учебного заведения требованиям государственных образовательных стандартов высшего профессионального образования по направлениям подготовки (специальностям) подтверждается именно государственной аккредитацией этого вуза.

    Таким образом, законодатель изначально устанавливает  более высокие требования к уровню образования лиц, желающих заниматься адвокатской деятельностью, что в полной мере соответствует значимости этой профессии.

    В настоящее время появилась также  возможность стать адвокатами у  лиц, не имеющих высшего юридического образования, но обладающих ученой степенью по юридической специальности. Иными словами, человек, окончивший вуз, к примеру, по специальности «история», а затем подготовивший и защитивший кандидатскую диссертацию по юриспруденции (например, по теме «Проблема смертной казни в Законах Хаммурапи») может теперь претендовать на статус адвоката.² Можно заметить, что в проекте ныне действующего Закона при его внесении в Государственную Думу содержались положения, согласно которым лица, имеющие ученую степень по юридической специальности, могли стать адвокатами без сдачи квалификационного экзамена. Льготный режим был предусмотрен вышеназванными проектами и для некоторых других категорий, например для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее пятнадцати лет или почетное звание «Заслуженный юрист Российской Федерации» или занимающийся научной или педагогической деятельностью в области права. Такой подход вызывал серьезные возражения, поскольку большой стаж по юридической специальности, звание или наличие ученой степени сами по себе не означают, что человек готов к адвокатской деятельности. Однако сегодня исключений при сдаче квалификационного экзамена ни сделано никому, ученая степень является лишь альтернативой высшему юридическому образованию, кандидат или доктор юридических наук в любом случае должны будут сдавать квалификационный экзамен. Поэтому есть надежда, что отсутствие у лица высшего юридического образования не скажется на качестве оказываемой им юридической помощи.

    Впрочем, наверное, можно было бы сделать  одно из исключений из правила и  присваивать статус адвоката без  сдачи квалификационного экзамена судьям, имеющим определенный (к примеру, не менее пяти лет) стаж работы в качестве судьи непосредственно перед приобретением статуса адвоката. В этом случае требования, предъявляемые к кандидатам на должность судьи, и характер деятельности судей гарантирует достаточный уровень квалификации для занятия адвокатской деятельностью. К сожалению, пока работа судьи является лишь одним из видов работы по юридической специальности, которая включается в стаж, необходимый для приобретения статуса адвоката. Об этом гласит пункт 4 статьи 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

    В соответствии с действующим Федеральным  законом (пункт 4 статьи 9) в стаж работы по юридической специальности, необходимой  для приобретения статуса адвоката, включается работа:

    1) в качестве судьи;

    2) на требующих высшего юридического  образования государственных должностях  в федеральных органах государственной  власти, органах государственной  власти субъектов Российской  Федерации, иных государственных органах;

    3) на требовавших высшего юридического  образования должностях в существовавших  до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;

    4) на требующих высшего юридического  образования муниципальных должностях;

    5) на требующих высшего юридического  образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации;

    6) на требующих высшего юридического  образования должностях в юридических  службах организаций;

    7) на требующих высшего юридического  образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

    8) в качестве преподавателя юридических  дисциплин в учреждениях среднего  профессионального, высшего профессионального  и послевузовского профессионального  образования;

    9) в качестве адвоката;

    10) в качестве помощника адвоката;

    11) в качестве нотариуса.

    Настоящий перечень практически аналогичен перечню, установленному пунктом 1 статьи 4 Закона Российской Федерации «О статусе  судей в РФ». И, конечно же, радует, что законодатель, принимая закон  об адвокатуре, ориентировался на стандарты, установленные для судей. Но смущает то, что под общие формулировки, приведенные в Законе, не подпадает довольно большое количество юристов. Например, юристы, работающие в коммерческих организациях, оказывающих юридические услуги, проще говоря, в юридических фирмах, ни под один подпункт пункта 4 статьи 9 Закона не подходят. Даже, казалось бы, близкий подпункт 6 пункта – тоже не про них. Ведь, как правило, в юридических фирмах нет юридических служб, практически все сотрудники здесь занимаются юридической практикой, поэтому о них не скажешь, что они работают на «должностях в юридических службах организаций». И даже, если из всей фирмы сделать юридическую службу, все равно ничего не получается, потому что никаким нормативным актом не установлено требование о наличии у них высшего юридического образования. Получается, что лица, не имеющие другого стажа работы по юридической специальности, проработавшие в таких фирмах несколько лет и занимавшиеся деятельностью, частично аналогичной работе адвокатов, не смогут претендовать на приобретение соответствующего статуса?

    Вопрос  возникает и в тех случаях, когда требование о наличии высшего  юридического образования предусмотрено  для лиц, занимающихся той или  иной деятельностью, но сама эта деятельность в формулировки Закона не укладывается. Например, не указана работа в качестве помощника нотариуса, хотя в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате это – самостоятельная должность, требующая высшего юридического образования. Наличие высшего юридического или экономического образования необходимо для аудиторов, арбитражных управляющих, руководителей негосударственных пенсионных фондов. Чем, например, имеющий высшее юридическое образование руководитель негосударственного пенсионного фонда хуже занимающегося пенсионными вопросами и имеющего высшее юридическое образование руководителя департамента Министерства здравоохранения и социального развития РФ? 

    &2.Квалификационный  экзамен

    Итак, в соответствии с Федеральным  законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» лицо, отвечающее требованиям пунктов 1 и 2 статьи 9 Закона, вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта Российской Федерации с заявлением о присвоении ему статуса адвоката. Решение о присвоении статуса адвоката квалификационная комиссия принимает после сдачи этим лицом квалификационного экзамена. Об этом гласит пункт 3 статьи 9 Закона об адвокатуре.